Мельниченко Р. Г. Формирование поверенного права как самостоятельного правового института // Новая правовая мысль. № 2. 2007. С. 25-27.

Иные статьи по теме

1. Мельниченко Р. Г. Адвокатура: учебное пособие. - М.: ИТК "Дашков и К", 2009. - 276 с.[+][+]
2. Мельниченко Р. Г. Адвокатура: Практикум / Р.Г. Мельниченко. – Волгоград: НОУ ВПО ВИБ, 2008. – 29 с.
3. Мельниченко Р. Г. Адвокатура России и зарубежных стран : учебник для вузов. - Волгоград, 2007. - 200 с. 11, 62. п.л.
4. Мельниченко Р. Г. Практикум по Поверенному праву. - Элиста, 2006.- 56 с.
5. Мельниченко Р.Г. Форма и содержание электронного учебника (на основе опыта по созданию электронного учебника «Адвокатура России и зарубежных стран») // Право и образование. №12. 2008.С. 48-53. [ВАК докт.]
6. Мельниченко Р.Г. Модели мотивации и оценки знаний студентов (на примере изучения дисциплины Адвокатура) // Адвокатская практика. № 1. 2007. С. 40-42. [ВАК канд.]

Наименование правового института и дисциплины, изучающей адвокатуру и адвокатскую деятельность. Сфера социальных отношений и группа регулирующих их правовых норм, связанных с деятельностью адвокатов, уже давно является предметом изучения юридической науки. Однако на сегодняшний день нет однозначного ответа о точном составе, да и о самом названии этой группы правоотношений. Попробуем определиться в наименовании этого правового явления, а также в наименовании науки и учебного курса, его изучающего.

В юридической науке вопрос о самом наименовании данного правового института и курса находится в стадии обсуждения. Наиболее распространенным является название "Адвокатура", что соответствует учебной программе. Данный подход представляется не совсем корректным. Сама адвокатура является организационной формой, благодаря и в рамках которой осуществляется адвокатская деятельность, и потому назвать дисциплину по названию органа является несколько спорным.

Применительно к другим дисциплинам сложилась следующая практика: название учебного курса, как правило, дублирует название отрасли или подотрасли права, которое он изучает, например: "Конституционное право", "Уголовное право", "Гражданское право" и т. п. Можно пойти по этому пути, и назвать курс "Адвокатское право". Однако данное название будет не совсем верным - происходит смешение понятий права в объективном и субъективном смыслах. Может сложиться впечатление, что "Адвокатское право" изучает исключительно права адвокатов, но это далеко не так - поверенное право изучает права адвокатов именно в контексте осуществления ими их функций.

Некоторые авторы предлагают назвать курс "Адвокатская деятельность". Действительно, закрепленное в правовых нормах право на адвоката должно пройти определенную стадию - юридическую практику. В этом случае эта практика и будет выражаться в адвокатской деятельности. Адвокатская деятельность - это разновидность социальной деятельности, осуществляемой по поводу предоставления профессиональной юридической помощи.

Мы полагаем, что данный правовой институт и изучающую его дисциплину следует называть "Поверенное право". Во-первых, здесь прослеживается культурная и историческая связь с деятельностью адвокатов в России. Как известно, в период расцвета адвокатуры в царской России адвокаты назывались присяжными поверенными. Во-вторых, основным принципом построения адвокатуры является особая психолого-этическая связь адвоката и его клиента. Адвокат - это тот человек, которому клиент верит и доверяет. В-третьих, основной источник права, регулирующий деятельность адвокатов, носит название Закон РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской федерации". Если назвать правовой институт и дисциплину "Адвокатская деятельность" или "Адвокатура", то это будет необоснованное уменьшение объема понятия. Именно термин "поверенное право" может объединить в себе оба указанных объекта.

Как научная дисциплина поверенное право включает в себя несколько разделов. В основной раздел входят вопросы, посвященные исключительно адвокатской деятельности и не изучаемые другими юридическими дисциплинами. К этому разделу относят: предмет, функции, источники и история поверенного права. Здесь же рассматриваются субъекты поверенного права, юридический статус адвоката, принципы и организация адвокатской деятельности. В отдельный раздел выделяют финансо -

в начало

вые аспекты деятельности адвокатов: заключение адвокатского соглашения, оплата государством адвокатских услуг, налогообложение адвокатской деятельности. Достаточно большое внимание в науке поверенное право отдается адвокатской криминалистики. Этот раздел изучает отдельные приемы и стратегии, применяемые адвокатами в ходе осуществления своей профессиональной деятельности в различных процессах: конституционном, уголовном, гражданском и т.п. Достаточное молодое направление в науке поверенного права - маркетинговые аспекты адвокатской деятельности. Этот раздел науки поможет как начинающим, так и опытным адвокатам сделать свою деятельность более финансово привлекательной. Руководствуясь сравнительным правоведением, наука поверенное право изучает вопросы правового положения адвокатов зарубежных стран.

Основным двигателем развития науки поверенное право являются ученые в этой области. Традиционно ими являются практикующие адвокаты, которые успешно проявили себя в этой сфере. В качестве примера можно привести имя Барщевского М. Ю - специалиста в области адвокатской этики, Буробина В. Н. с коллективом своей адвокатской фирмы "Юстина", активно занимающегося социальной деятельностью Кучерену А. Г., адвоката из Ростова/Д Смоленского М. Б. и многих других достойных представителей адвокатской профессии в науке. Вопросами адвокатуры стали активно заниматься и представители других юридических дисциплин. Вопросы адвокатского представительства и адвоката-защитника рассматриваются специалистами гражданско и уголовно-процессуального права. Представители цивилистической науки разрабатывают спорные вопросы договора на оказание юридических услуг. Динамика развития этой науки говорит о большом потенциале для молодых исследователей в этой области.

Предмет поверенного права. Точнее, поверенное право можно определить как межотраслевой комплексный институт. Как известно, межотраслевые институты возникают на стыке различных отраслей права, предмет регулирования которых обладает известной общностью. Так, нормы поверенного права можно найти в источниках гражданско-процессуального, арбитражно-процессуального, уголовно-процессуального и иных процессуальных отраслях права. Само поверенное право содержит в себе материальные и процессуальные нормы, не относящиеся ни к одной отрасли права (понятие и процедура получения статуса адвоката, организационная форма адвокатуры и т.п.). Поверенное право как правовой межотраслевой комплексный институт является совокупностью правовых норм, регулирующих или служащих основанием для возникновения отношений в сфере адвокатской деятельности.

Предметом Поверенного права являются правоотношения, возникающие по поводу реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.

Поверенное право как межотраслевой комплексный институт направлено на урегулирование двух объектов: адвокатскую деятельность и адвокатуру. Разберем поочередно оба этих объекта.

Адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе доверителям в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Адвокатская деятельность - это оказание адвокатом любой юридической помощи, не запрещенной законодательством. Законом предусмотрен открытый перечень правомочий, который может осуществлять адвокат в ходе своей адвокатской деятельности. Полномочия можно распределить на следующие группы: юридическое консультирование, составление документов правового характера, адвокатское представительство, бизнес адвокатура.

Следующим объектом правового регулирования Поверенного права является Адвокатура. Под термином "адвокатура" понимают добровольную самоопределяющуюся организацию адвокатов. Проблема заключается в некоторой неопределенности положения адвокатуры в социальной системе. Так, находясь на полном самофинансировании, адвокатура в то же время не является коммерческой организацией. С другой стороны, осуществляя некоторые государственные функции (защита лица при привлечении его к уголовной ответственности), адвокатура не является государственным органом. Отнести же адвокатуру к общественным организациям в полной мере не позволяет профессиональная направленность ее деятельности. На сегодняшний день адвокатура отнесена к профессиональному сообществу и институту гражданского общества, не входящего в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Поверенное право - это совокупность правовых норм, регулирующих порядок предоставления лицу квалифицированной юридической помощи, а также определяющих порядок формирования и структуру адвокатуры.

Цели и функции адвокатской деятельности. Целью адвокатской деятельности является создание условий для реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Само поверенное законодательство ставит несколько возможных целей, подлежащих достижению в ходе адвокатской деятельности:

защита прав и свобод и интересов доверителей;

обеспечение доступа последних к правосудию (ч. 1 ст. 1 Закона РФ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Как мы видим, вторая цель является дополнительной и вытекает из первой. Необходимость ее выделения заключается в том, что исходя из уровня развития в современной России юриспруденции вообще и судебного процесса в частности в случае отсутствия у одной из сторон квалифицированного юридического помощника у нее мало шансов на благоприятный исход своего дела.

Функции адвокатской деятельности. В ходе осуществления целей и задач адвокатская деятельность нацелена на достижение своих функций. Функции адвокатской деятельности - это то, для чего она собственно и осуществляется. Это ее социальная ценность. Необходимо выделить несколько функций адвокатской деятельности: превентивная, восстановительная, охранительная, дисциплинирующая, санитарная.

Превентивная функция заключается в предупреждении вхождения субъектов права в такое состояние, когда для него возникает угроза наступления юридически неблагоприятных последствий. Субъекты, обращаясь к адвокату за советом, получают возможность соизмерять свои цели и пути их достижения с требованием законодательства.

Граждане обратились к адвокату с проблемой отказа нанимателей их квартиры выехать в связи с неуплатой арендной платы. Клиенты-арендодатели уже сами решились с использованием силы освободить принадлежащее им помещение. Они были уверены, что это их право. Адвокат, разъясняя, что эти действия арендодателей могут повлечь для них юридическую ответственность и, разъясняя законный путь разрешения конфликтной ситуации, предотвращает совершение возможного правонарушения.

Восстановительная функция заключается в восстановлении нарушенных прав клиентов и является, на наш взгляд, наряду с охранительной функцией, доминирующей. Права граждан могут быть нарушены в сферах действия уголовного, гражданского, административного и иных отраслей права. Адвокат,

в начало

осуществляя консультирование и иные свои полномочия, добивается восстановления нарушенных прав своих клиентов.

Охранительная функция заключается в охране своих клиентов, над правами которых нависла угроза их умаления или нарушения. Когда адвокат составляет исковое заявление, он осуществляет восстановительную функцию, так как пытается защитить уже нарушенные права его клиента. Когда же адвокат составляет отзыв на исковое заявление или участвует в судебном заседании на стороне ответчика, он осуществляет охранительную функцию, так как пытается оградить своего клиента от возможного нарушения его прав.

Дисциплинирующая функция. Эта функция является дополнительной и заключается в наложении на лицо, нарушавшее право, бремени возмещения расходов на услуги адвоката.

В судебном заседании по гражданскому делу на стороне ответчика может участвовать адвокат. Сама угроза возложения на ответчика, в случае проигрыша дела, расходов истца, понесенных им за услуги адвоката, заставит ответчика подумать о возможном мирном разрешении конфликта.

Например, с приобретенных в магазине босоножек на второй день носки облезла вся краска. Продавцу, в случае передачи дела в суд, грозит, кроме возложения на него обязанности вернуть деньги за некачественный товар в размере 500 рублей и выплатить законную неустойку, примерно в ту же сумму, возмещение расходов на оплату услуг адвоката, которая может и превысить прямые убытки.

Эта же функция действует и в отношении недобросовестного истца. Если истец понимает, что иск необоснован, то он перед инициированием процесса несколько раз подумает, вдаваться ли ему в немалые расходы по оплате услуг адвоката, которые, скорее всего, будут безвозвратны. Это дисциплинирует истца и препятствует захлестыванию судов заведомо необоснованными исками.

Вообще, в судебном процессе дисциплинирующую функцию должен исполнять институт государственной пошлины. Однако на практике складывается такое положение, когда для "крупных исков" состоятельных спорщиков размер госпошлины не является существенным, в то же время для неимущих граждан этот размер значительно снижается самими судами.

Дисциплинирующая функция действует и в случае привлечения лица к уголовной ответственности. Сама стоимость услуг адвоката, а в некоторых случаях она является значительной, выступает в качестве своеобразного штрафа для правонарушителя.

Санитарная функция. В странах с развитой адвокатской деятельностью устанавливается положение, когда адвокаты сами выискивают корпорации или лиц, нарушающих правовые нормы. Затем, осуществляя подачу иска со стороны своего клиента, они не только восстанавливают его права и получают гонорар, но и применяют правовую норму, которая до этого нарушалась. Вообще, непосредственно правоохранительной деятельностью должны заниматься специально на то уполномоченные органы. Как правило, в качестве них выступает прокуратура. Однако в связи с известными недостатками работы государственных служащих (отсутствие личного интереса) большинство правовых норм остаются "спящими". И порой лишь адвокатура с ее мобильностью и заинтересованностью пытается в своей деятельности "разбудить" указанные нормы в интересах своих клиентов. Так, в некоторых странах адвокаты являются основными субъектами по реализации правоохранительной функции.

Указанная функция, хотя и является дополнительной, играет особую роль в функционировании правовой системы. Еще в древнем Риме считалось, что право не может существовать иначе, как при наличии сведущих в праве лиц, посредством которых оно могло бы ежедневно подвигаться к совершенству.

Цели дисциплины, изучающей адвокатуру и адвокатскую деятельность. Полезность любой дисциплины зависит от тех целей, которые достигаются в ходе ее изучения. Выделяют следующие цели изучения настоящей дисциплины: потребительская, ознакомительная, методологическая, подготовка специалистов в области адвокатской деятельности.

Потребительская. Любой человек в своей жизни может столкнуться в качестве клиента с адвокатами и их деятельностью. Для того чтобы эффективно использовать адвокатуру как инструмент в достижении своих интересов, а также, с целью избежания возможных недоразумений и неприятностей при найме адвоката и следует изучить указанную дисциплину. В этой связи потенциальным клиентам адвоката полезно знать финансовые аспекты их деятельности, этические правила взаимодействия адвоката и клиента, возможности воздействия на недобросовестных адвокатов.

Например, некоторые граждане искренне считают, что юридическая консультация не должна быть оплачена из-за ее незначительности. Адвокаты часто слышат в своих кабинетах от клиентов следующую фразу: "Нам же только спросить". Знание элементарных финансовых основ деятельности адвоката, поможет избежать подобных ошибок.

Ознакомительная. Большинству практикующих юристов необходимо знать адвокатскую деятельность в связи с тем, что адвокаты являются наиболее "опасными" процессуальными противниками. Изучив их слабые и сильные стороны, можно более успешно противостоять им в ходе своей юридической деятельности. В этой связи знание настоящей дисциплины особенно пригодятся прокурорским работникам, следователям, юрисконсультам.

Методологическая. Деятельность адвокатов можно отнести к экстремальной юриспруденции. В ходе своей работы адвокаты вырабатывают специальные приемы и методы поведения, которые позволяют им успешно конкурировать на рынке юридических услуг. Изучение этих приемов и методов будет полезно любому практикующему юристу.

Подготовка специалистов к профессии адвоката. Увеличение рынка адвокатских услуг, как следствие, влечет за собой увеличение требований к наличию специальных профессиональных знаний у представителей данной профессии. В связи с этим появилась потребность в получении кандидатами к профессии "адвокат" специальных знаний по выбранной юридической деятельности. Необходимо заметить, что для вступления в корпорацию адвокатов необходимо сдать специальные экзамены, где наряду с общеюридическими вопросами проверяется и наличие специальных юридических знаний, необходимых именно адвокату в своей деятельности.

Иные статьи по теме

1. Мельниченко Р. Г. Адвокатура: учебное пособие. - М.: ИТК "Дашков и К", 2009. - 276 с.[+][+]
2. Мельниченко Р. Г. Адвокатура: Практикум / Р.Г. Мельниченко. – Волгоград: НОУ ВПО ВИБ, 2008. – 29 с.
3. Мельниченко Р. Г. Адвокатура России и зарубежных стран : учебник для вузов. - Волгоград, 2007. - 200 с. 11, 62. п.л.
4. Мельниченко Р. Г. Практикум по Поверенному праву. - Элиста, 2006.- 56 с.
5. Мельниченко Р.Г. Форма и содержание электронного учебника (на основе опыта по созданию электронного учебника «Адвокатура России и зарубежных стран») // Право и образование. №12. 2008.С. 48-53. [ВАК докт.]
6. Мельниченко Р.Г. Модели мотивации и оценки знаний студентов (на примере изучения дисциплины Адвокатура) // Адвокатская практика. № 1. 2007. С. 40-42. [ВАК канд.]

__________________________________________

Ссылки и комментарии к настоящей статье.

Уважаемые авторы! Если материалы настоящей статьи были полезны в Ваших работах, укажите, пожалуйста, в каких именно.

Разместить комментарии к настоящей статье.

в начало