Рецензии > > > Отзывы на дипломные и курсовые работы > > > Отзывы на дипломные и курсовые работы студентов 2011 года

Отзывы на дипломные и курсовые работы студентов 2011 года

1. Рецензия на дипломную работу Ткачева О.В.

2. Рецензия на курсовую работу Галаган Евгении Сергеевны

3. Рецензия на курсовую работу Гербер Екатерины Валерьевны

4. Рецензия на курсовую работу Гудиева Адлана Адамовича

5. Рецензия на курсовую работу Коробовой Надежды Юрьевны

6. Рецензия на курсовую работу Короновой Т.А.

7. Рецензия на курсовую работу Мордвинцевой Е.В.

8. Рецензия на курсовую работу Шишковой Маргариты Васильевны

Другие отзывы Мельниченко Р.Г. на дипломные и курсовые работы студентов > > >

Вернуться к содержанию

__________________________________________

Содержание:

Введение. 3

Глава 1. Риторика в адвокатской деятельности.

Параграф 1.1. Значение риторики в деятельности адвоката 5

Параграф 1.2. Добросовестные риторические приемы в деятельности адвоката. 6

Параграф 1.3. Недобросовестные риторические приемы в деятельности адвоката. 13

Глава 2 Виды недобросовестных приемов в речах русских юристов

Параграф 2.1. Недобросовестные портреты участников процесса.18

Параграф 2.2. Просеивание фактов.20

Параграф 2.3. Обращение исключительно к чувствам слушателей.22

Заключение.25

Список использованной литературы.27

Введение

Данное научное исследование выполнено в русле работ по адвокатуре и посвящено анализу недобросовестных риторических приемов в деятельности адвоката на примере речей русских юристов.

Актуальность темы исследования обусловлена следующими моментами: в современной России растет значение выступлений адвоката в судебных процессах как формы осуществления процессуальной деятельности и значение деятельности адвоката как представителя, знание риторических тонкостей очень важно в адвокатской профессии. Кроме того, информированность в области недобросовестных адвокатских уловок поможет выявлять, предупреждать и устранять негативные последствия от их использования.

К рассмотрению недобросовестных риторических приемов обращались многие ученые, занимающихся разработкой вопросов теории риторики, например, С.И.Поварнин, супруги Блажевич, К.Бредемайер. Непосредственно об адвокатских недобросовестных риторических приемах писал П.Сергеич в одной из своих глав «Искусства речи на суде». О них упоминали Р.Гаррсис, Н.Н.Ивакина, но капитальных трудов именно по этой теме еще нет.

Цель исследования заключается в выявлении особенностей недобросовестных риторических приемов на основе речей таких известных русских юристов, как Ф.Н.Плевако, В.Д.Спасович, П.А.Александров и др.

Достижение этой цели предполагает решение следующих задач:

определение значения риторики в деятельности адвоката;

проведение анализа имеющейся информации;

определить особенности, виды и содержание добросовестных риторических приемов;

определить особенности, виды и содержание недобросовестных риторических приемов;

найти примеры использования недобросовестных риторических приемов в речах известных русских юристов (Ф.Н.Плевако, В.Д. Спасович, П.А.Александров и др).

В процессе решения указанных выше задач были использованы обще- и частнонаучные методы исследования: диалектический материализм, наблюдение, комплексный анализ, синтез, сравнение, аналогия, системный подход, метод сравнительного правоведения, статистический, кроме этого было проведено изучение и анализ теоретической и практической литературы в области риторики и адвокатуры, периодических изданий.

Структура работы обусловлена целями, задачами и методологией исследования. Курсовая работа состоит из введения, пяти глав и заключения.

Для выполнения работы нами использовались основополагающие норма-тивно-правовые акты адвокатской деятельности в РФ, труды видных ученых – О.З. Муштука, С.И.Поварнина, Ю.В.Рождественского и др. по риторике, а так же книги по юридической риторике С.И.Володиной, Н.Н. Ивакиной, П.Сергеича и др., речи известных русских юристов. Глава 1. Риторика в адвокатской деятельности.

Параграф 1.1. Значение риторики в адвокатской деятельности.

Г.А. Золотова в своей книге «Слово и штамп» писала: «Как музыканту нельзя без музыкального слуха, так и людям, работающим со словом, нельзя без любовного отношения к слову, без живого чувства языка».? Адвокат – одна из профессий, которая требует виртуозного владения словом: выступления в суде, в государственных и муниципальных органах власти – для всего этого необходимо не только грамотно выражать свои мысли, но и так выстраивать свою речь, чтобы воздействовать на своих слушателей. Еще в период античности зародилось наука о красноречии – риторике. «Аристотель понимал риторику как знание о способах убеждения и как практическое искусство убеждать людей. Цицерон видел в риторике универсальную методологию познания и убедительного представления истины. Специфическое искусство судебного оратора, по мысли Цицерона, приложимо во всякой области человеческого общения».? Именно в рамках риторики рассматривается группа методов, направленных на преобразование социальной действительности путем убеждения.

Адвокат, используя риторику в своей деятельности, сталкивается не только с доказательствами, но и с оценочными суждениями. Естественно, у каждого участника судебного процесса формируется собственное представление по делу, причем это представление может быть подвержено изменениям. Факты, рассматриваемые в суде, имеют юридическое значение. В УПК и ГПК РФ рассматриваются критерии юридической оценки, которая непосредственно связана с формальной логикой и традиционными методами научного познания. Оценка, где бы она ни происходила и кем бы не осуществлялась, носит субъективный характер, поэтому выходит за пределы перечисленных выше методов. Тут и набирает силу риторика.

Адвокату необходимо использовать все возможные правовые и не правовые механизмы, потому что за ним стоит клиент, которого необходимо защищать и представлять его интересы.

В суде важно говорить логично, аргументированно, грамотно, доходчиво, по существу, умело владея правовыми нормами. Адвокат должен построить свое выступление так, чтобы привлечь внимание судей и других участников; полно, объективно и всесторонне рассмотреть обстоятельства дела, выстроить систему доказательств, сделать правильные правовые выводы и убедить в этом аудиторию.

В завершение хотелось бы привести высказывание Н.П.Карабчевского: «Судебное красноречие – красноречие особого рода. На него нельзя смотреть лишь с точки зрения эстетики. Вся деятельность судебного оратора – деятельность боевая. Это вечный турнир перед возвышенной и недосягаемой «дамой с повязкой на глазах». Она слышит и считает удары, которые наносят друг другу противники, угадывает и каким орудием они наносятся».? Как видно, жизнь требует от адвоката умелого владения риторическими приемами, т.к. они являются основой успешной профессиональной деятельности.

Параграф 1.2. Добросовестные риторические приемы в деятельности адвоката.

Выразительность и убедительность речи адвоката подкрепляются использованием риторических приемов. О них написано множество книг, проведены различные классификации, однако мы остановимся лишь на самых распространенных.

Чтобы начать говорить о конкретных разновидностях риторических приемов, нужно разобраться в том, что это такое. Попробуем дать определение риторическому приему: риторический прием – особый способ выражения мыслей для достижения эффективности и убедительности, образности и выразительности речи. В труде Н.Н.Ивакиной «Основы судебного красноречия» приводится следующее определение понятия: «Риторический прием – способ построения высказывания, основанный на намеренном и прагматически мотивированном отклонении от языковых, речевых, логических … норм с целью того или иного воздействия на адресата».? Как видно, построение речи по правилам риторики имеет научное и логическое обоснование.

Начнем со всем знакомого риторического приема – сравнения. Как правило, под сравнением понимают выделение общего признака двух или более предметов. В качестве примера приведем речь М.М.Тетельбаума, советского адвоката: «Мне сплетня представляется черным бородавчатым пауком. Он выползает из зловонного рта сплетника и начинает сплетать, опутывать людей липкой, грязной паутиной … Сплетник расчетлив: обвинение, даже абсолютно необоснованное, честного человека ранит больно, отнимает здоровье, уносит годы жизни. Сплетня как комок грязи, брошенный в человека: комок высохнет и отвалится – пятно остается. Остается для тех, кто любит посудачить…».? Эти строки демонстрируют всю яркость и силу воздействия разбираемого риторического приема.

Прием, обратный сравнению, сопоставление (антитеза) – выделение различий между предметами, явлениями. Наглядно этот прием показан в речи Ф.Н.Пле-вако по делу Грузинского: «То, что случилось с ним, беда, которая над ним стряслась, понятны всем нам: он был богат – его ограбили он был честен – его обесчестили; он любил и был любим – его разлучили с же-ной и на склоне лет заставили искать ласки случайной знакомой, какой-то Фени; он был мужем – его ложе осквернили; он был отцом – у него силой отнимали детей и в глазах их порочили его …».? Антитеза обладает очень сильным эффектом благодаря тому, что акценты делаются на определенных словах не только за счет динамики.

Родственным сравнению является прием контраста. Контраст – композиционно-стилистический принцип развертывания речи, заключающийся в динамическом противопоставлении двух содержательно-логических (а также структурно-стилистических) планов изложения.

Одним из сильных, выразительных приемов, позволяющим представить события в развитии и достичь эмоционального накала, является градация, т.е. такое средство речевой выразительности, состоящее из двух или более единиц, размещенных по возрастанию действия или качества.

Для того, чтобы выделить какую-либо деталь, обратить на что-то внимание слушателей можно применить инверсию – стилистический прием, суть которого заключается в изменении порядка слов. Например, в этом отрывке речи Н.И.Холева: «Стоит только представить себя на месте Андреевой, и становится страшно: Андреева наедине с Тищенко, тот вооружен топором, а в соседней комнате лежит окровавленный труп ее брата. Какое-то чудо уберегло Андрееву от насильственной смерти».?

Также юристы-ораторы часто используют при выступлениях повторы (анафора – единое или сходное начало нескольких фраз, эпифора – единое или сходное завершение нескольких фраз). Мастерски использовал повторы Я.С.Киселев, например: «И возраст, и горе, горе подлинное, горе, от которого нет исцеления, сделало свое дело: сдало сердце».?

П.Сергеич (он же – П.С.Пороховщиков) в своей книге «Искусство речи на суде» выделяет такой риторический прием, как concession: «оратор соглашается с положением противника и, став на точку зрения последнего, бьет его собственным оружием; приняв, как заслуженное, укорительные слова противника, тут же придает им другое, лестное для себя значение; или, напротив, склонившись перед его притязаниями на заслуги, немедленно изобличает их несостоятельность».? Прекрасной иллюстрацией данного приема может стать одна из самых знаменитых речей Ф.Н.Плевако: «Много бед, много испытаний пришлось перенести России за ее больше чем тысячелетнее существование. Печенеги терзали ее, половцы, татары и поляки. Двунадесять языков обрушились на нее, взяли Москву. Все вытерпела, все преодолела Россия, только крепла и росла от испытаний. Но теперь, теперь... Старушка украла старый чайник, стоимостью в 30 копеек. Этого Россия уж, конечно, не выдержит, от этого она погибнет безвозвратно».? Как видно из этих строк, Ф.Н.Плевако не отрицает факта преступления, еще раз проговаривает обстоятельства дела, не преуменьшая вину обвиняемой, но тут же показывает, что преуменьшать тут вообще нечего.

П.Сергеич выделяет еще один очень эффективный и яркий риторический прием – sermocinatio – приведение чьих-либо слов, введение чужой речи, цити-рование. Описание ситуации, разговоров между участниками процесса покажутся тем убедительнее, чем жизненнее, проще, нагляднее они будут представлены. П.Сергеич отмечает, что фраза «любовник указал жене на удобный случай отравить мужа» может вызвать сомнения в ее правдивости, но если «расписать», можно даже сказать – разыграть небольшую сценку, то это произведет ни с чем не сравнимый эффект на слушателей: «Иди, – говорит он, – порошок на полке, муж задремал; проснется и сам выпьет; я пройду в кухню, чтобы не вышла в спальную сиделка». Этот прием незаменим как объяснение мотивов действия и как дополнение характеристики, и как выражение нравственной оценки по-ступков того или другого человека.

Не менее действенными могут оказаться следующие риторические приемы: significatio (намек), exclamatio (восклицание), apostrophe (обращение судебного оратора не к судье, а к своему противнику; обращение вообще), distributio (разделение понятия на составные части). Попробуем найти примеры использования данных риторических приемов в речах Ф.Н.Плевако.

Примером significatio могут стать строки из речи по делу рабочих Кон-шинской фабрики: «У вас, господа коронные судьи, масса опыта, – не к вам слово мое: не напоминать вам, а учиться у вас должны мы, младшие служители правосудия. Вы выработали для себя Строго установленные приемы, точно колеи на широкой дороге, по которой гладко и ровно идет к цели судейское мышление».? Плевако, выступая в защиту рабочих, намекает суду, что служители Фемиды привыкли руководствоваться схемами и шаблонами, хотя каждый случай сугубо индивидуален.

Речи Ф.Н.Плевако были всегда очень эмоционально насыщенными и изобиловали восклицаниями. Эта тенденция хорошо прослеживается в словах в адрес игуменьи Митрофании: «Путник, идущий мимо высоких стен Владычного монастыря, вверенного нравственному руководству этой женщины, набожно крестится на золотые кресты храмов и думает, что идет мимо дома Божьего, а в этом доме утренний звон подымал настоятельницу и ее слуг не на молитву, а на темные дела! Вместо храма – биржа; вместо молящегося люда – аферисты и скупщики поддельных документов; вместе молитвы – упражнение в составлении вексельных текстов; вместо подвигов добра – приготовление к ложным показаниям, – вот что скрывалось за стенами. Стены монастырские в наших древних обителях скрывают от монаха мирские соблазны, а у игуменьи Митро-фании – не то … Выше, выше стройте стены вверенных вам общин, чтобы миру не было видно дел, которые вы творите под «покровом рясы и обители!»?

В деле Грузинского и в речи Ф. Н. Плевако в защиту Каструбо-Карицкого мы можем найти образцы apostrophe: «Но, послушайте, господа: было ли место живое в душе его в эту ужасную минуту». «Но, господа, чтобы мертвого ребенка спустить в овраг, зачем спускаться самому под мост?»? Очевидно, что эти реплики не имеют конкретных адресатов.

Очень часто и умело Ф.Н.Плевако пользовался приемом distributio. Это видно в его речи по делу Люторических крестьян. «Документы прочитаны, свидетели выслушаны, обвинитель сказал свое слово …; но жгучий и решающий задачу вопрос не затронут, не поставлен смело и отчетливо. А между тем он просится, он рвется наружу: заткните уши, зажмурьте глаза, зажмите мои уста, – все равно, он пробьется насквозь …Всякая чуткая душа, всякая пробужденная совесть слышит, требует его от меня, если я обойду его. Не думайте, что я уклоняюсь в сторону от целей правильно понятой защиты; не бойтесь, что увлекусь публицистическим интересом предложенного вашему суду дела, перейду пределы судебного диспута».? Этот прием пронизывает весь эпизод: сначала перечисляются все судебные процессуальные действия, потом адвокат касается освещения важного вопроса. Затем он рассуждает о тех, кто понимает, что нужно коснуться этой темы. С помощью этого же приема уверяет слушателей в том, что сейчас адвокат скажет все по делу.

Вновь обратимся к книге П.Сергеича «Искусство речи на суде»: Оратор должен быть как Фальстаф: он должен уметь заставлять других людей думать. Возбудить ум в других не сможет ничто лучше недоговоренности. «Опытный оратор всегда может прикрыть от слушателей свою главную мысль и навести их на нее, не высказываясь до конца. Когда же мысль уже сложилась у них, когда зашевелилось торжество завершенного творчества и с рождением мысли родилось и пристрастие к своему детищу, тогда они уже не критики, полные недоверия, а единомышлен-ники оратора, восхищенные собственною проницательностью».? Таким образом, оратор заставляет слушателей домысливать, причем домысливать так, как это нужно говорящему.

Не последнюю роль среди риторических приемов адвокатов занимают вопросительные конструкции. Вопросы, задаваемые говорящим присутствующим или как бы самому себе по ходу рассуждения, во-первых, привлекают внимание слушателей, вовлекают их в мыслительную деятельность, во-вторых, заставляют идти по пути, который выбирает для них оратор и который для него – наиболее приемлемый.

Задаваемые вопросы различаются по их функциональному плану. Вопросы могут обозначить переход от одной микротемы к другой. Предложения типа: «Итак, установив положение, что никакого вопроса о будущем браке не было, можно ли допустить факт подарка 100 тысяч?»?, «Получив их по бланковой надписи, Замятнин по наступлении срока мог ими воспользоваться. Раз ему показалось неловким обнаружить векселя раньше и предъявить их до истечения срока, когда никто не знал о существовании их, то почему он нашел возможным, после 13 марта представить их к учету в банк?»? Распространены вопросы «внутреннего диалога», такие, как: «Для Курбатова, получающего 250 тысяч ежегодного дохода, потерять 100 тысяч не значит лишиться состояния: ради чего же человек мог бы покривить душой?», «Если бы явилось сомнение относительно того, точно ли все так произошло, как нам говорят, то, я думаю, нужно поставить вопрос таким образом: если сомнительно, как произошли эти неправильные документы, то зачем отягощать свою совесть сомнением? Зачем не оказать милость такому человеку?»? Также используются вопросы, которые создают эффект ожидания: «Что же жена? Остается с матерью, отделавшись от бедняка-мужа? Нет, она уходит к нему в гостиницу делить с ним его судьбу. Это горячее, открытое предпочтение мужа матери смирило последнюю, и она сама пошла просить зятя вернуться в дом.»?

Как видно, риторические приемы очень разнообразны. С их помощью можно достичь желаемого, однако адвокату необходимо брать во внимание уместность определенного риторического приема в данной конкретной ситуации. Кроме того, нельзя забывать и о содержательности речи, иначе любые словесные ухищрения будут бесполезными.

Параграф 1.3.Виды недобросовестных риторических приемов в адвокатской деятельности.

Как водится, нигде не обходится без ложки дегтя. Некоторые адвокаты в своей деятельности пользуются недобросовестными риторическими приемами. Как пишет Р.Гаррис в своем сочинении «Школа адвокатуры»: «Такие уловки – прием плохих адвокатов, и худшее или лучшее в них заключается в том, что они никогда не достигают цели … В таких уловках нет ничего похожего на искусство; они недостойны настоящего оратора. Это не есть правда, это не слова прямого человека; а если у вас нет ни правды, ни искренности, вы, даже обладая внешними качествами речи, не достигните высшего ее искусства. Правда и искренность составляют основные достоинства и прелесть красноречия; в них источник силы, увлекающей и подчи-няющей слушателей».? Очевидно, юристы разных стран сходятся во мнении: эти уловки – мелочные и низменные.

В этой главе мы попытаемся описать недобросовестные приемы в общем, а в следующей – остановимся на некоторых из них отдельно. В основном, в недобросовестных приемах логические операции подменяются психически эффективными способами убеждения.

Во-первых, самая грубая и примитивная уловка – вывести противника из себя. Для этого используют оскорбления, переход на «личности», глумление, из-девательство, явно несправедливые, возмущающие обвинения. Противник, доведенный до точки кипения, теряет контроль над собой и над ситуацией.

Во-вторых, это клевета и недобросовестные намеки на моральные и человеческие качества участников процесса. Это становится возможным в силу накаленности обстановки (особенно в уголовных процессах) и напряженности отношений между сторонами. Такую ситуацию усугубляют показания свидетелей: свидетели подсудимого очерняют сторону потерпевшего, а свидетели потерпев-шего – подсудимого.

В-третьих, обращение исключительно к чувствам участников процесса, игра на человеческих страстях, слабостях, привязанностях, давление на жалость. Это касается и судей, хотя закон предписывает им быть бесстрастными и объективными. В статье 17 УПК РФ говорится: Судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по свое-му внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, руководствуясь при этом законом и совестью. Если еще можно достичь общего понимания норм закона, то с совестью все гораздо сложнее, у каждого она своя.

Но существует и теория оправдания данного направления убеждения в деятельности адвоката. Как говорит Блэр, чувство может быть подкреплено разумом: «Надо доказать им, что имеются действительные и достаточные основа-ния для того, чтобы они горячо приняли дело к сердцу. Надо, чтобы они имели перед собой логическое и нравственное оправдание чувства, ими овладевающего, и были уверены, что не ошибаются, отдаваясь ему».? Адвокат как бы выступает гипнотизером, а правомерность и польза гипноза весьма неоднозначны, поэтому пока трудно подобрать весомые аргументы для защиты такого воздействия.

В.Д.Спасович говорил в речи о подлоге завещания капитана Седкова: «Бороздин подготовил себе шестерых соучастников в этом деле. Да, эти дети имеются у Бороздина, они пищат и просят есть...Я очень жалею, что не могу поставить перед вами эту фалангу... Они не соучастники, а скорее бессознательные подстрекатели (выражение, употребленное обвинителем), но они еще скорее адвокаты отца, гораздо сильнее меня и речистее... Я полагаю, что не обойдется без того, чтобы они произвели на вас известное впечатление».?

Как правило, в теории риторики в качестве уловок выделяют софистику и эристику. Вопрос об этической допустимости этих уловок считается дискуссионным. Например, Ю.В.Рождественский считает, что использование средств софистики и эристики является морально законным, если избегается употребление фальсификации, лжи, диффамации и наглости.

Итак, в-четвертых, разновидности эристических уловок. Самые распространенные уловки в судебных процессах – просеивание фактов, конструирование подозрений.

Прием просеивания фактов является одним из часто употребляемых адвокатами. Механизм его деятельности заключается в том, что сознательно опускаются факты, о которых говорить невыгодно. Возможность замалчивать какие-либо события связана с тем, что никогда нельзя в полном объеме восстановить последовательность событий, обстановку. Конструирование подозрений – высказывание предположений, связанных, с темой, но тем не менее уводящих об-суждение в сторону.

С.И.Поварнин в двадцатой главе своего «Искусства спора» отдельно выделяет среди прочих «профессиональную» – «адвокатскую уловку». Адвокат «старается оставить противника при его заблуждении и обосновать на ошибке его свое доказательство, которое иначе, может быть, и не ладилось бы».? Адвокат намеренно не поправляет замеченной ошибки в деле, в выступлениях других участников. В качестве ошибки можно рассматривать описку, оговорку, неграмотное с правовой точки зрения заявление, неверное толкование правовых норм.

Также выделяется понятие лживого довода. Когда адвокат не располагает существенными истинными доводами, в ход идут ложные мысли, которые являются новыми для аудитории. Успеху этого приема способствует частичность и избирательность лжи. Однако лживый довод бывает трудно признать таковым, т.к. он приобретает статус субъективного довода.

Нельзя обойти вниманием логическую уловку – «ложное обобщение». Человек приводит несколько примеров того, что кто-то или что-то обладают тем или иным признаком, и затем делает вывод, что все подобные лица и предметы обладают этим признаком.

Кроме этой, существует множество других софистических приемов, которые «являются особым приемом интеллектуального мошенничества, попыткой выдать ложь за истину и тем самым ввести противника в заблуждение.»? Однако употребление их с целью обмана является некорректным приемом аргументации.

Таким образом, можно сказать, что количество недобросовестных приемов не уступает количеству добросовестных. Как мы выяснили, главная цель недобросовестных приемов – исключительно психическое воздействие, причем в ходу оказываются ложь, фальсификация, диффамация.

Глава 2. Виды недобросовестных приемов в речах русских юристов

Параграф 2.1. Недобросовестные портреты участников процесса.

Нами уже отмечалось, что адвокат входит в особое состояние в процессе выступления на суде и мало контролирует свое психоэмоциональное состояние. Кроме того, устная речь тем и отличается от письменной, что она не поддается корректировке, т.к. непосредственно разворачивается во времени. Адвокат в соответствии с п.1 ст.8 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003г., активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом. Поэтому вся деятельность адвоката осуществляется для помощи клиенту, что вольно или невольно заставляет адвоката приукрашивать образы других участников.

Недобросовестные портреты других участников процесса появляются даже у самых уважаемых и профессиональных юристов еще и потому, что большая часть, рассматриваемая ими, касается преступлений против личности, соответственно – и мотивы, в основном, носят личностный ха-рактер (месть, ревность и др.).

Например, С.А.Андреевский, защищая Богачева, убившего свою жену, так охарактеризовал его супругу: «Луиза Глеб-Кошанская не любила Богачева. Она уже не была девушкой. У нее было приключение с одним господином, сосланным в настоящее время в Сибирь. Мы знаем, что ее бывший покровитель наметил для нее театральную карьеру, легко доставлявшую тех новых поклонников, которые должны были его заменить. И это пришлось Кошанской по вкусу, как потому, что она воображала в себе талант, так и потому, что любила нравиться».? Чувствуется явно недоброжелательное отношение защиты противоположной стороны по отношению к по-терпевшей. Или, Ф.Н.Плевако в речи по делу Булах: «Есть на свете больная и жалкая слабоумная девушка – А. В.Мазурина, бог знает зачем коротающая ни себе, ни людям не нужную жизнь».? А вот как отзывается о свидетелях противоположной стороны П.А.Александров по делу С.Нонтадзе: «Пройдет и серия самых достоверных лжесвидетелей, готовых помочь своему собрату обобрать несчастного при счастливой удаче и которые по несчастию оказались очень глупы, чтобы не обнаружить лживости своих показаний».? Или же: «Терентьева – со-мнительной репутации, готовая на все, как и Максимова, за те же деньги и водку».?

А.И.Урусов в деле Дмитриевой намекал на пристрастность и некомпетентность следствия: «Казалось бы, что тут и начинается интерес показания. Вы ожидаете, конечно, что проницательный следователь и присутствующий при допросе товарищ прокурора Соловкин ухватятся за этот факт и будут расспрашивать Кассель. Вы ошибаетесь: на том самом месте, где упоминается о бреде и о Карицком, протокол прерывается и следуют подписи следователя, прокурора и прочих. Но этого мало: того же 19 января составлен протокол о другом показании Кассель, где о Карицком и о бреде уже не упомянуто вовсе».4 В принципе, многие адвокаты не брезговали использовать намеки в своих речах, т.к. этот прием позволяет тонко манипулировать тщеславием участников.

Стоит отметить, что такие нелестные зарисовки не есть еще оскорбление, хотя адвокаты могут дойти и до него. 19 июня 2009г. в Сланцевском суде Ленинградской области рассматривалось ходатайство органов предварительного рас-следования о продлении срока содержания К. Один из адвокатов обвиняемого на процессе сказал, что его подзащитный, будучи опера-тивным сотрудником, «боролся с отбросами общества, наркоманами».? Оскорбление выглядит просто непрофессионально и показывает лишь беспомощность адвоката сделать все грамотно и красиво.

Как видно, применение данного риторического приема достаточно распространено, но его употребление нежелательно, т.к. затрагивает личную жизнь участников и их право на честь и достоинство. Даже вне зала судебных заседаний оскорбление и унижение другого человека не приветствуется обществом.

Параграф 2.2. Просеивание фактов.

Материалами нашего исследования являются речи русских юристов XIX-XX вв., зафиксированных письменно, поэтому, конечно, сложно оценивать внутренние побуждения каждого адвоката. Кроме того, в большей части не представляется возможности знать обстоятельства каждого дела во всех деталях и тем более – обстоятельства самого происшествия.

В наше время примеры употребления адвокатами этого недобросовестного приема можно обнаружить только при наличии выступлений разных сторон. Анализируя позицию каждого участника, основывавшуюся на одних и тех же материалах дела, вполне реально увидеть, кто делает акцент на каком факте, а о каких обстоятельствах говорится вскользь или умалчивается вовсе.

Думается, ярким примером может послужить дело Мироновича, по которому А.И.Урусов выступал гражданским истцом., С.А.Андреевский и Н. П.Карабчевский выступали защитниками Мироновича. А.И.Урусов всю свою активность направил против Мироновича. Между тем, был вынесен оправдательный приговор. Урусов вскользь упоминает о Семеновой, которая очень любила М.М.Безака, которая была готова совершать кражи ради него и которая несколько раз меняла свои показания относительно Мироновича: «Я понимаю чувство, которое должно возбуждать эта ужасная комедия: сегодня Семенова говорит одно, но что скажет она завтра? Нет, господа присяжные, легенда о Семеновой, будто бы совершившей убийство, продержится недолго. Теперь, господа присяжные, я прошу вас сравнить сознание Семеновой с ее отречением, с рассказом о том, как она явилась в кассу 27 августа вечером, как слышала голоса, как вышел человек, давал ей вещи и прочее. Рассказ этот совпадает со всеми данными, доказанными на суде. Он похож на кусок разбитого камня, который приходится в пустое место. Попробуйте вложить в обстоятельство дела ее сознание – кусок слишком велик, он не входит, он не может войти! Но, как бы то ни было, Семенова является новой, сильнейшей уликой против Мироновича. Прокурор очень верно заметил, что он молчит о ней, не смеет говорить, но, подобно его алиби, векселям Грязнова, витрине, неприсылке дворников и отношениям к Сарре, ложное сознание Семеновой уличает подсудимого»? – и ничего не говорит о волосах, которые остались в руке у Сарры Беккер – потерпевшей. Между тем, защита как раз акцентирует на этом внимание: «Волосы эти не были седые, стриженые, какие носит Миронович, Волосы эти были женские, черного цвета. Они были зажаты в руках убитой. Это была, очевидно, последняя попытка сопротивления несчастной. Эти волосы могли принадлежать убийце, Но их нет! Они утрачены. Каждый судебный деятель, понимающий значение подобного «вещественного доказательства», легко поймет, что могло быть вырвано из рук защиты подобной утратой. По рассказам лиц, отчасти же и виновных в их утрате, нас приглашают успокоиться на мысли, что это были волосы самой потерпевшей. В минуту отчаяния она вырвала их из своей собственной головы, Но не забывайте, что это только посильное «предположение» лиц, желающих во что бы то ни стало умалить значение самой утраты».? Нужно отметить, что А.И.Урусов иногда позволял некоторые вольности с фактическим материалом, с их обрисовкой, за что его неоднократно упрекали коллеги.

Представляется, что для выявления на практике действия данного приема, необходимо в совершенстве владеть знаниями обстоятельств дела, быть хорошим психологом, чтобы распознать недобросовестность в работе с фактами.

Параграф 2.3. Обращение исключительно к чувствам слушателей.

Данный недобросовестный риторический прием – пожалуй, самый распространенный, потому как невозможно избежать взывания к человечности слушателей, обращение к их собственному опыту страданий и переживаний. Однако подобное воздействие не должно превращаться в психологическое давление, которое при этом еще не подкрепляется логическими доводами.

Интересным будет увидеть, как взывали к чувствам слушателей русские дореволюционные юристы. Например, речь адвоката К.Ф. Хартулари по делу Левицкого и других: «Будете ли вы, господа присяжные заседатели, после всего слышанного вами глухи и бесчувственны к загробному слову человека, покончившего уже свои расчеты с этим светом, а равно и к показанию лица, который полным чистосердечным раскаянием должен заслужить ваше доверие? Думаю, что нет. Я твердо убежден, что вы разделяете мое мнение о незнании Шебалиной преступного значения занятий Янушевича, а также согласитесь со мною, что правосудие имеет дело не с развитым преступником или хладнокровным зрителем преступления, но с существом, обвинение которого будет равносильно обвинению ребенка!... Не забывайте, господа присяжные заседателя, что ваш приговор даст ей, правда, свободу, но не возвратит ни счастье, ни спокойствие, которых она вправе ожидать, но которые отняты у нее и разбиты безвозвратно по ошибке правосудия!»? А вот как изъяснялся Хартулари по делу француженки М.Жюжан: «И такой позор и страдания подсудимая обязана выносить за одно предположение в виновности?!... Мне кажется, что если признается ужасным и достойным сожаления положение всякого подсудимого вообще, то еще ужаснее и безотраднее настоящее положение М.Жюжан, которая, тем не менее, решилась защищаться в лице моем, нисколько не теряя веры в беспристрастие суда и не сомневаясь, как иностранка, в могуществе русского закона!»? Здесь Хартулари взывает к жалости и сочувствию присяжных заседателей.

Иногда встречается в речах юристов призывы к некой абстрактной справедливости, основанной на человечности. Речь К.Ф.Хартулари по делу Разнатовского: «Будьте же справедливы! Выразите после всего вами виденного и слышанного в вашем приговоре, за кем из двух действовавших в этом деле лиц – за Разнатовским или его женой – вы признаете честь и правду? Я убежден, что вы протянете руку подсудимому».? То же мы встречаем в речи П.А.Александрова в защиту Веры Засулич: «И если закон не может предусмотреть все нравственные, индивидуальные различия преступника... то является на помощь общая, присущая человеку, нравственная справедливость, которая должна подсказать, что применимо к одному и что было бы высшею несправедливостью в применении к другому... Если с этой точки зрения общей справедливости смотреть на наказание, примененное к Бого-любову, то понятным станет то возбуждающее, тяжелое чувство него-дования, которое овладело всяким неспособным безучастно относиться к нравственному истязанию над ближним».?

Данный риторический недобросовестный прием, пожалуй, является самым сильным, т.к. обращен к сердцу людей, что особенно выигрышно, если дело рассматривается при участии присяжных заседателей, которые являются простыми людьми, принимающими решение, скорее, эмоционально, чем рационально.

Заключение.

В процессе написания данной работы мы пришли к следующим выводам.

Во-первых, никак нельзя переоценить значение риторики в деятельности адвоката. Можно сказать, что без ораторских умений адвокаты были бы почти бессильны в своей профессиональной деятельности, особенно в сфере представительства в суде и в органах государственной и муниципальной власти. Это связано, что любые факты подлежат субъективной оценке разных людей. Поэтому значение начинают приобретать не только юридические критерии. В связи с этим адвокату необходимо выстраивать свою речь в соответствии с нормами языка, логики, а также делать речь не только информативной, но и богатой эмоционально, использовать различные средства выразительности, что поможет более эффективно воздействовать на аудиторию.

Во-вторых, мы дали определение риторическому приему, рассмотрели основные добросовестные риторические приемы в адвокатской деятельности, потому что было необходимо выяснить норму, прежде чем говорить об отступлениях от этой нормы. Добросовестные риторические приемы весьма разнообразны. Можно сделать вывод, что адвокаты располагают достаточно обширной базой для эффективного убеждения слушателей.

В-третьих, не менее многочисленны и недобросовестные приемы. В третьей части первой главы мы рассмотрели основные виды этих приемов, а во второй – обратились к их конкретным разновидностям, а именно: недобросовестные портреты участников, просеивание фактов, обращение исключительно к чувствам слушателей. Подобный выбор обусловлен тем, что выявить примеры именно этих приемов представляется возможным в зафиксированных устных выступлениях известных русских юристов. Как уже указывалось, проследить все тонкости использования недобросовестных риторических приемов затруднительно, т.к. мы не знакомы со всеми обстоятельствами дел, которые рассматривались десятки лет назад.

Одно можно сказать точно: эти юристы не позволяли себе не профессионализма и не опускались до грубых и примитивных приемов воздействия на аудиторию. Их недобросовестные приемы – очень тонкая материя. Сложно сказать, где это использовалось сознательно, а где – нет. Это связано с тем фактом, о котором мы уже упоминали, – адвокат находится в «ораторском воодушевлении».

Все это нам удалось сделать благодаря анализу речей известных русских юристов: Ф.Н.Плевако, П.А.Александрова, К.Ф.Хартулари, С.А.Андреевского, А.И.Урусова и др. Список использованной литературы

1.Российская Федерация. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: Уголовно-процессуальный кодекс от 18.12.2001 /Российская Федерация//Собрание законодательства РФ. – 2001. – №52 (1). – Ст.4921.

2.Российская Федерация. Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: Уголовно-процессуальный кодекс от 14.11.2002 /Российская Федерация//Собрание законодательства РФ. – 2002. – №46. – Ст.4532.

3.Российская Федерация. Законы. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации [Текст]: Федеральный закон от 31.05.2002. № 63-ФЗ/Российская Федерация. Законы//Собрание законодательства РФ. – 2002. – №23. – Ст.2102.

4.Российская Федерация. Кодекс профессиональной этики адвоката [Текст]: от 31.01.2003/Российская Федерация//Российская газета. – 2005. – №222.

5.Блажевич Н.В., Блажевич Т.А. Теория спора: Учебно-методическое пособие [Текст]/ Н.В. Блажевич, Т.А. Блажевич. – Тюмень:РИО ГОУ ВПО ТюмГАСУ, 2010. – 124 с.

6.Губаева, Т.В. Язык и право. Искусство владения словом в профессиональной юридической деятельности [Текст]/Т.В.Губаева. – М.: Норма, 2004. – 160 с.

7.Зарецкая, Е.Н. Риторика: теория и практика речевой коммуникации [Текст]/Е.Н.Зарецкая. – М.:Дело, 2002. – 480 с.

8.Ивакина, Н.Н. Искусство судебного красноречия [Текст]/ Н.Н. Ивакина. – М.: Юристъ, 2007. – 464 с.

9.Муштук, О.З. Основы общей риторики: Учебно-методический комплекс [Текст]/ О.З.Муштук. – М.: Изд. центр ЕАОИ. 2008. – 256 с.

11.Рождественский, Ю.В. Теория риторики [Текст]/ Ю. В. Рождественский. – М.: Добросвет, 1997. – 597 с.

12.Владимиров, Л.Е. Advocatus miles (Пособие для уголовной защиты)[Текст]/ М.:Юрайт, 1992. – 53 с.

13.Филиппов, А.В. Сто пятнадцать приемов ораторской речи. Учебное пособие [Текст]/ А.В.Филиппов. – М.: Государственная Академия сферы быта и услуг,1998. – 56 с.

14.Алексеев Н.С., Макарова З.В. Ораторское искусство в суде [Текст]/Н.С.Адексеев, З.В.Макарова. – Л.: Лениздат, 1985. – 74 с.

15.Бредемайер Картстен. Черная риторика. Власть и магия слова [Электронный ресурс]. Режим доступа:http://www.koob.ru/bredemeier/

16.Бычков, М.Н. Судебное речи известных русских юристов. Сборник [Электронный ресурс]. Режим доступа:http://az.lib.ru/

17.Вышинский, А.Я. Судебные речи [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://scilib.narod.ru/Other/CourtSpeeches/index.html

18.Гаррис, Р. Школа адвокатуры [Текст]/Пер.с англ. – Тула: Автограф,2001. – 352 с.

19.Кохтев, Н.Н. Ораторская речь: стиль и композиция[Текст]/Н.Н.Кохтев. – М.:МГУ, 1992. – с. 521.

20.Луцкий, К.Л. Судебное красноречие [Текст]/К.Л.Луцкий. – Спб.:В.М.Попов,1913. – 95 с.

21.Поварнин, С.И. Искусство спора. О теории и практике спора [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://opensci.ru/files/html/mathforum/Povarnin.Iskusstvo.spora.htm

22.Сергеич, П. Искусство речи на суде [Текст]/ П.Сергеич. – М.: Юрид. лит., 1988. – 384 с.

23.Стецовский, Ю.И. Уголовно-процессуальная деятельность защитника [Текст]/Ю.И.Стецковский. – М.:МГУ,1982. – 136 с.

24.Marcel Berlins. Ораторское искусство адвоката [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.zakonia.ru/analytics/77/48423

25.Колоколов, Н. Цена хлесткой фразы[Текст]//Юрист. – 2011. – №5. – С. 7-8.

26.Пороховщиков, П.С. Несколько слов о лжи и правде на суде [Текст]//Журнал министерства юстиции Спб. – 1911. – № 8. – С. 15-18.

27.Смирнов, В. Защитительная речь адвоката [Текст]//Советская юстиция. – 1987. – № 2. – С. 26-27.

28.Володина, С.И. Юридическая риторика адвоката по уголовным делам [Текст]/С.И. Володина. – М.: Кафедра адвокатуры и нотариата МГЮА, 2002. – 32 с.

Вернуться к содержанию

__________________________________________

ВВЕДЕНИЕ

Адвокатской деятельностью в Российской Федерации является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Актуальность темы данной курсовой работы заключается в том, что соглашение между адвокатом и доверителем является определенным гарантом защиты прав доверителей, а также дает право адвокату на защиту этих прав. Но с другой стороны, наличие указанного выше соглашения дает защиту и адвокату от неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору доверителем.

Касаясь степени разработанности по данной теме, стоит отметить работы таких авторов как Посадского А. П., Звереву Е.А., СитдиковуЛ.Б., Хайниш С.В., Мельниченко Р.Г., Смагину Г.А., Тарло Е.Г., Павловского В.Л, Бойкова А.Д., Бардина Л. Н., Мастинского Я. М., Минакова А. И., Кучереной А.Г., и других.

Цель исследования данной работы – подчеркнуть значимость соглашений, заключаемых между адвокатом и доверителем, а также показать нюансы отдельных видов договоров в данной области. Провести различие между разными видами договоров возмездного оказания услуг, к которым относятся договор на оказание юридических услуг, договор на оказание адвокатских услуг, договоров на оказание консалтинговых и консультационных услуг, а также договор на оказание услуг по защите адвокатом интересов доверителя или клиента в суде по уголовным делам.

В связи с этим, задачами является рассмотрение понятие договора на оказание услуг, его правовой природы, взаимодействия договора на оказание адвокатских услуг с другими видами договоров возмездного оказания услуг, а также рассмотрение отдельных видов указанного договора, и разработка некоторых видов типовых договоров возмездного оказания услуг.

Что касается структуры, то работа состоит из двух глав. Первая глава включает в себя две части, вторая – три части.

Глава 1. Общие вопросы договора на оказание услуг

Понятие договора на оказание адвокатских услуг.

Гражданский Кодекс Российской Федерации содержит всего 5 статей, относящихся к договору возмездного оказания услуг. Несмотря на такую нормативную скромность, общие положения относительно всех возможных видов услуг содержатся в Гражданском Кодексе. Специфика отдельных видов услуг регламентирована другими федеральными законами и нормативными актами (в т.ч. Постановлениями Правительства РФ), но данная специфика так или иначе базируется на нормах Гражданского Кодекса Российской Федерации и соответствует им. Договор возмездного оказания услуг – это возмездный договор, как следует из его названия. Договор возмездного оказания услуг имеет специфические особенности, которые отличают его от иных гражданско-правовых договоров. Предметом договора возмездного оказания услуг являются определенные услуги или деятельность. Услуги – это фактические действия (деятельность) исполнителя, обладающего определенными навыками, которые осуществляются для удовлетворения потребностей заказчика.

Овеществленный результат при оказании услуг может быть, а может и не быть, ведь при оказании услуг важен не только и не всегда результат, но и сам процесс оказания услуг. Услуги потребляются заказчиками, как правило, в момент их оказания. Классическими примерами договора возмездного оказания услуг являются: медицинские, образовательные, юридические, бухгалтерские, туристические услуги, услуги различного рода связи, консультационные и информационные услуги и т.п.

Одним из самых распространенных договоров возмездного оказания услуг является договор оказания юридических услуг. Оказание юридических услуг также подчинено общим правилам, установленным главой 39 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Вместе с тем на практике применение норм данной главы, а также договорных условий в договоре оказании юридических услуг вызвало неоднозначное толкование. В связи с этим в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.09. 99 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров» содержатся разъяснения, прежде всего, относительно предмета такого договора. Договор об оказании юридических услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. Исполнителями по данному договору могут быть лица (организации и индивидуальные предприниматели), осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг. Заказчиками могут быть граждане, юридические лица и индивидуальные предприниматели. В договоре оказания юридических услуг должны быть указаны: предмет договора; условия оказания юридических услуг; права и обязанности сторон; стоимость и порядок оплаты услуг; ответственность сторон и порядок разрешения споров.

Поскольку у каждого заказчика потребность в юридических услугах разная, организации предлагают клиентам различные варианты договоров на юридическое обслуживание. Это могут быть договора на разовые юридические услуги, на длящиеся юридические услуги, на абонентское обслуживание. Все вышеперечисленные договора регулируются главой 39 Гражданского Кодекса РФ, их основными отличиями друг от друга является, различие в сроках и, как правило, в цене.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Такое соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

Статья 25 ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» не определяет конкретный вид договора из тех, которые поименованы в Гражданском Кодексе РФ. Но анализ судебной практики, позволяет сделать вывод о том, что данный договор толкуется как договор возмездного оказания услуг.

Существенными условиями соглашения являются:

- указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

- предмет поручения;

- условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

- порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

- размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Предмет договора оказания юридических услуг, является его существенным условием. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании:

- предшествующих заключению договора переговоров и переписки;

- практики, установившейся во взаимных отношениях сторон;

- обычаев делового оборота;

- последующего поведения сторон

Условие о предмете договора об оказании правовых услуг представляет собой описание деятельности юриста по конкретному делу.

Предметом данного договора может быть:

- разработка и согласование проектов договоров, контрактов, актов и иных документов;

- консультации по правовому обеспечению бизнеса; ответы на юридические вопросы всех служб предприятия (руководителя, бухгалтерии, отдела кадров и других);

- составление правовых заключений;

- разработка схем сделок;

- сопровождение сделок, в том числе участие в переговорах с третьими лицами;

- юридическая экспертиза и составление правовых документов (уставов, претензий, договоров, мировых соглашений);

- комплекс регистрационных услуг;

- претензионно-исковая работа;

- представительство в судах и многие другие.

В соответствии со ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» для любого соглашения с доверителями его существенным условием является, указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате. Указание на адвоката (адвокатов) производится путем проставления в соглашении фамилии, имени, отчества адвоката, номер его удостоверения, его принадлежности к адвокатскому образованию.

Стоимость и порядок оплаты услуг, устанавливаются соглашением сторон. Как уже отмечалось выше, соглашение между адвокатом и доверителем, в обязательном порядке должно предусматривать, условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь, а также порядок и размер компенсации расходов адвоката, связанных с исполнением поручения.

Исходя из анализа арбитражной практики, сторонам также рекомендуется включать в договор, такой пункт договора, как приемка услуг и каким документом она будет оформляться. Акт должен быть составлен таким образом, чтобы из его содержания были видны состав и характер оказанных услуг.

Согласно статье 6 Закона №63-ФЗ, адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать и собирать иным способом справки, характеристики и иные документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом круг собираемых сведений не ограничен. Обязанности адвоката могут включать в себя не только совершение определенных действий или деятельности (например, консультирование), но и представление заказчику результата этих действий (письменное заключение по правовому вопросу, проект документа и тому подобное). Заказчик обязан обеспечить исполнителя необходимыми для выполнения его заданий документами, информацией.

Стороны договора на оказание юридических услуг могут быть привлечены к ответственности по общему правилу - за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых ими по договору обязанностей. Нарушение гражданско-правовых обязательств (чаще всего договорных обязательств) может повлечь для нарушителя обязанность возместить причиненные потерпевшему убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду).

В соответствии со статьями 721, 783 Гражданского Кодекса РФ, качество юридических услуг должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к этим услугам. Специальных требований к качеству правовых услуг действующим законодательством не предусмотрено. Если стороны не установили в договоре условия о качестве правовых услуг, то они должны определяться в зависимости от предмета договора. Например, консультации должны соответствовать действующему законодательству, регулирующему соответствующие правоотношения, в случае наличия пробелов, предусматривать возможные пути их решения.

При составлении договоров юрист должен руководствоваться действующим законодательством, а также предоставлять заказчику права и преимущества, в них не должно быть условий ущемляющих интересы заказчика. Составленные договоры должны содержать четкие формулировки, не имеющие двусмысленного толкования. При проведении досудебной подготовки дела, юрист должен четко определить предмет доказывания, а также провести анализ законодательства и определить необходимые средства доказывания. Исполнитель должен сообщить заказчику о доказательствах, которые нужно иметь в наличии для предоставления в суд. Если договором предусмотрена обязанность исполнителя по собиранию и закреплению доказательств, то он выполняет ее самостоятельно. В случаях, когда работа выполнена исполнителем с отступлениями от условий договора ухудшившими результат услуги, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от исполнителя:

- безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

- соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

Исполнитель вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить услугу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. Если отступления в оказании услуги от условий договора или иные недостатки результата услуги в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. Требования, связанные с недостатками результата работы, проведенной исполнителем, могут быть предъявлены предприятием при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота. Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, составляет один год. Срок исковой давности, пропущенный юридическим лицом, а также гражданином - предпринимателем по требованиям, связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, не подлежит восстановлению независимо от причин его пропуска.

Взаимодействие договора на оказание адвокатских услуг с другими видами договоров

Общие черты нотариальной и адвокатской деятельности заключается в работе на одном «правовом поле» в сфере гражданского оборота и наличии многих принципиально единых методов работы - правового консультирования, составления проектов документов, отражения в них воли участников сделки. Деятельность адвокатов и нотариусов не является предпринимательством. Согласно ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, должна оказываться бесплатно. В рамках действующей правовой системы России именно на адвокатуру и нотариат возложены функции по оказанию бесплатной либо на льготных условиях правовой помощи населению. Следует отметить восприятие в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» многих оправдавших себя конструкций и положений нотариального законодательства. Например, согласно ст. 1 приведенного Закона адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе в порядке, установленном данным Федеральным законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Вместе с тем имеются существенные отличия адвокатуры и нотариата. Прежде всего, деятельность адвоката и клиента строится на основе договора поручения и имеет в этом смысле частноправовой характер. Адвокат является в известной мере «слугой клиента» и защищает его интересы. Именно на этом основывается состязательное начало судопроизводства, когда адвокаты каждой из сторон представляют доказательства в обоснование правоты своего клиента. Деятельность нотариуса в силу ее публично-правового характера происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по обеспечению соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права которых затрагиваются совершением нотариального действия. Поэтому взаимоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют публично-правовую, а не договорную основу. Размер оплаты адвоката в силу договорного ее характера определяется соглашением с клиентом и во многом определяется успехом ведения дела. Нотариус, в отличие от адвоката, взимает тариф за совершение нотариального действия, распределяемый соглашением лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. Тем самым закон как бы заранее гарантирует объективность нотариуса, который не имеет никакой заинтересованности в решении вопроса в пользу одной из сторон. Ставки тарифов за совершение нотариального действия установлены Законом РФ «О государственной пошлине» и не могут изменяться произвольно соглашением сторон, за исключением нотариальных действий, не отнесенных к обязательной компетенции нотариуса. В силу публично-правового характера института нотариата число нотариусов ограничено и определяется совместно государственными органами юстиции и нотариальными палатами как публично-правовыми объединениями. Адвокаты самостоятельно регулируют свою численность. Кроме того, нотариус не имеет права совершения нотариальных действий за пределами своего нотариального округа, т.е. не может в отличие от адвоката работать там, куда приглашают его клиенты.

Изложенное не дает оснований принижать или преувеличивать значение нотариата либо адвокатуры в правовой системе России. Каждый из этих правовых институтов занимает свое собственное место. Если деятельность адвоката происходит преимущественно в суде, путем отстаивания в состязательной форме интересов клиента, то деятельность нотариуса происходит в рамках бесспорной юрисдикции, поскольку нотариус является представителем и государства, и всех лиц, обратившихся к нему за юридической помощью.

Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Отличие состоит и в правах, которые имеет нотариус при осуществлении своей деятельности, а именно:

- совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами;

-составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

-истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

В целом отличие договора на оказание нотариальных услуг нотариусом от подобного договора на оказание адвокатских услуг адвокатом заключается в предмете такого договора, то есть в объеме полномочий, прав нотариусов и адвокатов. Иными словами, нотариусы оказывают услуги отличающиеся от адвокатских, соответствующие указанным выше правам нотариуса.

Поверенное законодательство выделяет две сферы адвокатских услуг, чистые адвокатские услуги и смежные услуги адвоката. Чистые, или традиционные, адвокатские услуги перечислены в п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Закон устанавливает десять разновидностей возможных действий адвоката в ходе оказания им юридической помощи. Все эти десять позиций, в свою очередь, можно обобщить в три вида чистых адвокатских услуг: юридическое консультирование, составление документов правового характера, адвокатское представительство.

Мельниченко Р. Г. определяет юридическое консультирование как предоставление консультаций и справок по правовым вопросам в устной или письменной форме.

Как правило, консультирование происходит в устном порядке. Адвокат старается, чтобы в ходе устного разъяснения клиент уяснил суть правовой ситуации, с которой он обратился к адвокату. Письменная же консультация имеет место тогда, когда клиент хочет убедить в каком-либо правовом вопросе другое лицо. В данном случае адвокат дает письменные разъяснения, на компетентность которых и будет ссылаться клиент.

Составление документов правового характера. Данная деятельность может выражаться в составлении заявлений, жалоб, ходатайств и является, по сути, более сложным вариантом письменной юридической консультации адвоката. Данное действие носит персональный характер. Документ составляется индивидуально под каждый конкретный случай. Существует два основных варианта данной деятельности: составление документов юридического характера и частичное составление документов юридического характера. Согласно первому варианту составления документов юридического характера адвокат выясняет суть дела, подбирает правовую норму, которая будет призвана урегулировать возникшие правоотношения или правоотношения, которые стремится создать обратившееся лицо, и составляет юридический документ, призванный стать юридическим фактом в целях обеспечения или защиты какого-либо права. Данный документ может быть составлен в форме жалобы, ходатайства, искового заявления, заявления о принятии наследства и т. п. Содержание частичного составления документов юридического характера заключается в предоставлении клиенту бланка юридического документа, куда последний или сам адвокат должен внести индивидуальные данные. Примером такой юридической помощи является использование лицами бланков различных договоров купли-продажи, дарения, найма жилого помещения и т. п. Адвокатское представительство осуществляется в двух формах. К первой относится представительство в судебных и иных органах разрешения конфликтов. Закон об адвокатуре относит к данной форме представление интересов доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде). Ко второй форме адвокатского представительства относится представительство в отношениях с иными органами государственной власти: органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями. Представительство адвоката во внесудебных процедурах в нашей стране, к сожалению, менее распространено. Имеет распространение лишь оказание юридической помощи адвокатами в виде составления в органы государственной власти различного рода жалоб, заявлений, петиций и т.п.

О наличии второй категории – смежных адвокатских услуг – можно говорить, опираясь на п. 3 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Согласно этому пункту адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. То есть список адвокатских услуг является открытым. Значит, помимо указанных в законе услуг, с адвокатом можно заключить договор на оказание иных юридических услуг, не указанных в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».

Юридические услуги могут оказывать адвокаты, адвокатские конторы, нотариусы и лица (организации и индивидуальные предприниматели), осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических услуг. Спецификой соглашения об оказании адвокатом юридической помощи является наличие в Федеральном законе № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» изъятия из общих гражданско-правовых принципов его исполнения, касающегося одной из сторон соглашения - доверителя и заключающегося в возможности доверителя (подзащитного) в любое время после заключения соглашения отказаться от выполнения его условий, что недопустимо для адвоката, обязанного по закону выполнить все условия заключенного соглашения. Карманов А.Ф. в автореферате «Соглашение об оказании юридической помощи как форма реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи» выделяет следующие наиболее «болезненные» для судебной и дисциплинарной адвокатской практики основные проблемы исполнения соглашения об оказании адвокатом юридической помощи: отсутствие четких критериев качества юридической помощи, разногласия по поводу способов оплаты юридической помощи, отсутствие конкретных критериев ответственности адвоката перед клиентом за неисполнение договорных обязанностей. А также, он выделяет критерии качественной юридической помощи :

1) знание адвокатом основ материального и процессуального права, последних изменений в законодательстве по вопросам, связанным с порученным делом;

2) соблюдение процессуального порядка — своевременная явка на судебное заседание, проявление уважительного отношения к другим участникам процесса;

3) грамотное составление процессуальных документов — искового заявления, кассационной или надзорной жалобы, мирового соглашения, ходатайства, заявления об обеспечении иска и т.п.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что юридические услуги по своей правовой природе шире, чем адвокатские и нотариальные услуги, и включают в себя и адвокатские услуги, и нотариальные.

Глава 2. Особенности заключения отдельных видов договоров на оказание адвокатских услуг

2.1 Договор на оказание консультационных услуг

Консультация - это особый вид информации, предоставляемой профессиональными консультантами в виде знаний как на возмездной, так и безвозмездной основе (в установленном законом порядке), в форме дачи советов, рекомендаций и экспертиз клиентам в различных сферах деятельности. Консультационная деятельность - это совокупность услуг, связанных с интеллектуальной профессиональной деятельностью консультантов (группы консультантов), в процессе которой консультант предоставляет объективные и независимые советы и рекомендации, направленные на обслуживание потребностей клиентов. Данный вид договора является договором возмездного оказания услуг. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Таким образом, действия или деятельность должны быть конкретизированы, то есть четко определенны. Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Общие положения о подряде и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям Гражданского Кодекса Российской Федерации, регулирующим договор возмездного оказания услуг, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Что касается формы договора, то такой договор должен быть заключен в простой письменной форме. Он может быть заключен устно, если договор исполняется при самом его совершении (например, получение консультации в момент обращения за ней). Согласно ст. 162 Гражданского Кодекса Российской Федерации, несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение договора и его условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность.

В качестве консультанта выступают юридические, консалтинговые, аудиторско-консалтинговые, аудиторские фирмы, банки, страховые компании, образовательные учреждения, иностранные фирмы, индивидуальные консультанты, а также граждане и другие субъекты, то есть в рамках договора на оказание консультационных услуг могут выступать юридические лица различных организационно-правовых форм и физические лица. Что же касается физических лиц, то в качестве обязательного условия осуществления ими данного вида деятельности выдвигается регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

В договоре оказания консультационных услуг используются следующие приложения:

-Перечень услуг, оказываемых по договору;

-Задание;

-График платежей

Перечень услуг - официальный документ, приложение к договору, являющееся его неотъемлемой частью. Перечень представляет собой систематический список услуг, в котором описываются наименование услуги, дата начала и окончания услуги, стоимость и т.д. Перечень играет важную роль, т.к. именно в нем определяются услуги, которые исполнитель обязуется оказать, а заказчик - оплатить по договору. Задание - приложение к договору, являющееся его неотъемлемой частью, в котором описываются требования к выполнению работ или услуг. Задание может разрабатываться как заказчиком, так и исполнителем. В том случае, если задание разработано исполнителем, оно становится обязательным для сторон со дня утверждения заказчиком. При выполнении работ или услуг исполнитель должен соблюдать требования, изложенные в задании; утвержденному заданию должны соответствовать требования к результату работ (услуг). Отступать от требований задания исполнитель может только с согласия заказчика. Задание применяется на основании и в соответствии с договором, к которому прилагается. График платежей - приложение к договору, в котором четко регулируются сроки, условия и размеры платежей. График применяется на основании и в соответствии с договором, к которому прилагается; суммы платежей, и условия их выплат определяются индивидуально в каждом конкретном случае.

Консультационные услуги могут оказываться в виде разовых консультаций, групповых консультаций (семинары, демонстрации, бизнес-тренинги и т. п.), а также на постоянной основе в виде абонентского обслуживания заказчика консультантом по определенному кругу вопросов (консультирование постоянных клиентов юридическими фирмами по правовым вопросам). При заключении указанного договора существенными условиями договора могут быть предусмотрены следующие способы оформления документов, подтверждающих факт оказания консультационных услуг исполнителем заказчику: составление и подписание сторонами акта выполнения работ (оказания услуг) по каждой оказанной консультации с одновременным выставлением исполнителем заказчику счета-фактуры за оказанные услуги; составление и подписание сторонами акта выполнения работ (оказания услуг) ежемесячно, ежеквартально или ежегодно (в случае договора возмездного оказания консультационных услуг, носящего долгосрочный характер) с одновременным выставлением исполнителем заказчику счетов-фактур за каждую оказанную консультацию или с той же периодичностью, с какой осуществляется составление и подписание актов выполнения работ (оказания услуг).

2.2 Договор на оказание консалтинговых услуг

Консалтинг - это вид профессиональных услуг (как правило, платных), предоставляемых корпоративным клиентам, заинтересованным в оптимизации своего бизнеса. В общем случае консалтинговая деятельность включает анализ существующих бизнес-процессов клиента, обоснование перспектив развития и использования научно-технических, организационных и экономических инноваций с учетом предметной области и особенностей бизнеса клиента. Договор оказания консалтинговых услуг решают вопросы управленческой, экономической, финансовой, инвестиционной деятельности организаций, стратегического планирования, Оптимизации общего функционирования компании, ведения бизнеса, исследования и прогнозирования рынков сбыта, движения цен и т. д. Иными словами, консалтинг - это любая помощь в решении той или иной проблемы, оказываемая внешними консультантами.

Существует два основных вида классификации консалтинговых услуг:

1) с точки зрения предмета консультирования — попредметная классификация;

2) с точки зрения метода консультирования — методологическая классификация.

Попредметная классификация более распространена, поскольку она понятнее потребителям консалтинговых услуг. В соответствии с ней консалтинговые услуги квалифицируются в зависимости от тех разделов (элементов) менеджмента, на которые они направлены: общий менеджмент, финансовый менеджмент, производственный менеджмент и т.д. Что касается методологической классификации, то она профессионально ориентирована на самих консультантов, так как квалифицирует их в зависимости от методов работы. В соответствии с этой классификацией различают экспертное, процессное и обучающее консультирование.

Предмет такого договора обычно имеет комплексное содержание. Как правило, он включает в себя выполнение работ (нередко исследовательского характера), оказание услуг, в ряде случаев создание продукта. На практике часто приходится сталкиваться с тем, что стороны при заключении договора обозначают его не в соответствии с его предметом. Часто предмет договора сформулирован не в соответствии с его настоящими целями. Например, целью консалтингового договора зачастую является не только собственно консультирование, но также проведение исследований, представительство (т.е. выполнение от имени заказчика тех или иных действий, имеющих юридически значимые последствия), обучение. Рассматриваемый договор, в большинстве случаев включает в себя, во-первых, элементы договора подряда, регулируемого нормами гл. 37 Гражданского Кодекса РФ, во-вторых, элементы договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 Гражданского Кодекса РФ), в-третьих, элементы договора возмездного оказания услуг, предусмотренного гл. 39 Гражданского Кодекса РФ. Наряду с этим он может включать и элементы некоторых других договоров, как предусмотренных, так и не предусмотренных Гражданским Кодексом. Все три указанных типа договора являются консенсуальными, возмездными, двухсторонне обязывающими.

Типовые характеристики консалтингового договора следующие. Во-первых, наличие признаков трех предусмотренных Гражданским Кодексом договоров: договора подряда, договора выполнения научно-исследовательских работ и опытно-конструкторских и технологических работ и договора возмездного оказания услуг. Во-вторых, как правило, преобладание элементов договора оказания услуг, поскольку главная цель договора для заказчика состоит в использовании труда конкретного высококвалифицированного специалиста, обычно в определенной, узкой сфере; причем результаты труда нередко имеют нематериализуемую форму. В связи с этим на консалтинговый договор должна распространяться норма о том, что если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично. Но как показывает практика, исполнителем по такому договору выступает юридическое лицо, в связи с чем, нередко возникают коллизии интересов заказчика и исполнителя, не разрешимые правовым путем. Сроки исполнения обязательств по договору всегда предусматриваются в соглашении. Наиболее распространенный срок решения консультационных задач - от недели до месяца. При этом большинство консультационных проектов являются единовременным мероприятием. Среди форм оплаты услуг по консалтинговому договору преобладает фиксированная оплата. Оплата в зависимости от результата и комбинированная оплата используются в 11% случаев. Наиболее распространенные диапазоны цен: от 500 до 1000 и от 1000 до 10000 долларов. Ни разу плата за консалтинговые услуги не составила больше 50000 долларов.

Адвокаты оказывают услуги по следующим направлениям юридического консалтинга: консультации по действующему законодательству, анализ и разработка договоров и сопутствующих документов, анализ и разработка учредительных документов, консультирование по вопросам эмиссии ценных бумаг, консультирование по вопросам банкротства и ликвидации, правовая оценка хозяйственных схем, деловая переписка и претензионная работа, составление актов разногласий и налоговые споры с фискальными органами и другие.

2.3 Договор на оказание адвокатских услуг по защите в уголовном процессе

Предметом договора на оказание адвокатских услуг по защите в уголовном судопроизводстве является обязательство, взятое адвокатом на себя по защите подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления или преступлений. Предмет поручения должен быть максимально конкретизирован: в нем необходимо максимально подробно определять, какие действия должен совершить адвокат; срок, в течение которого он оказывает юридическую помощь, виды и количество документов правового характера, им составляемых, и т.п. Также в таком договоре должна быть указана статья Уголовного Кодекса Российской Федерации, по которой подзащитный обвиняется, или подозревается в совершении преступления, а также мера пресечения, если она была применена к подзащитному (в этом случае соглашение об оказании услуг адвокатом по защите заключается с представителем подзащитного). В договоре должно быт прописано, что адвокат должен осуществлять все необходимые действия, предусмотренные законодательством РФ, в интересах своего подзащитного. В таком договоре необходимо предусмотреть обязанности сторон. По подобному договору адвокат обязуется: консультировать подзащитного и других заинтересованных лиц, а именно, доверителя и близких родственников подзащитного по вопросам привлечения к уголовной ответственности, применения мер пресечения, процессуальных прав обвиняемого в уголовном процессе на всех его стадиях (на предварительном следствии и в суде), а также о всех возможных законных способах защиты в уголовном процессе; участвовать в качестве защитника на предварительном следствии, на стадии судебного разбирательства в суде первой инстанции, в суде кассационной инстанции и в суде надзорной инстанции (если таковые состоятся); принимать все предусмотренные законом необходимые меры по обеспечению законных прав и интересов подзащитного на всех стадиях уголовного процесса (на предварительном следствии, судебном разбирательстве дела в суде первой инстанции, в суде кассационной инстанции, в суде надзорной инстанций), оказывать ему квалифицированную юридическую помощь; по мере необходимости сообщать доверителю и всем заинтересованным лицам о законных просьбах и пожеланиях находящегося под стражей подзащитного; выполнять иные обязанности, возлагаемые законом на защитника в уголовном процессе.

Доверитель в рамках исполнения этого договора обязан: сообщить адвокату известную ему информацию о местонахождении подзащитного, органах предварительного следствия, расследующих уголовное дело, и их контактных телефонах, а также предоставить документы (при наличии таковых), которые имеют отношение к личности подзащитного либо иным образом связаны с расследованием уголовного дела; регулярно предоставлять адвокату иные сведения, имеющие отношение к выполнению адвокатом своих обязанностей, которые станут известными доверителю в период действия договора; оплатить услуги адвоката в соответствии с настоящим договором, то есть выплатить сумму вознаграждения, а также компенсировать понесенные адвокатом расходы, связанные с исполнением поручения.

Также, договором на оказание адвокатских услуг по защите в уголовном процессе должна быть предусмотрена стоимость таких услуг. Стоимость может быть указана фиксированной суммой. Эта сумма включает в себя сумму гонорара (вознаграждения) адвоката и сумму, уплачиваемую в счет компенсации прогнозируемых расходов адвоката, связанных с исполнением обязательств по договору (расходы в связи с использованием личного (служебного) автомобиля, канцелярские расходы, расходы по питанию при длительном выполнении в течение одного дня действий, связанны с исполнением договора). Указанная выше сумма выплачивается доверителем в полном размере при подписании договора. Что касается расходов, связанных с исполнением договора и не указанных в договоре, то подобные расходы компенсируются доверителем в полном объеме при условии заблаговременного согласования с ним их размера и действий, с исполнением которых они связаны. Доверитель вправе потребовать от адвоката документального подтверждения указанных расходов.

Вступает в силу такой договор, как правило, с момента его подписания сторонами. Действие договора заканчивается после полного выполнения сторонами своих обязанностей по данному договору.

Что касается ответственности сторон, то стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору при возникновении непреодолимых препятствий, под которыми понимаются стихийные бедствия, массовые беспорядки, запретительные действия властей и иные форс-мажорные обстоятельства.

В подобном договоре, также необходимо предусмотреть, что стороны обязуются решать все разногласия путем переговоров. Споры, которые могут возникнуть из этого договора, будут разрешаться в судебном порядке.

Немаловажно предусмотреть в договоре и такое условие как право доверителя в любое время отказаться от услуг адвоката, в том числе и по просьбе подзащитного. Это условие в договоре необходимо урегулировать сроками, например: При отказе Доверителя от услуг Адвоката в срок не позднее 7 суток с момента заключения настоящего договора, Адвокат выплачивает Доверителю все полученное по договору, за минусом денежных средств в размере определенной суммы в счет компенсации произведенных Адвокатом расходов. При отказе Доверителя от услуг Адвоката в срок свыше 7 суток, но не позднее 30 суток с момента заключения настоящего Договора, возврату подлежит 50 % от полученного Адвокатом по настоящему Договору от Доверителя, за минусом денежных средств в размере определенной суммы в счет компенсации, произведенных Адвокатом расходов, связанных с исполнением поручения. При отказе Доверителя от услуг Адвоката позднее 30 дней со дня заключения настоящего Договора, полученные Адвокатом от Доверителя денежные средства по договору, возврату не подлежат.

Адвокат независимо от судебного разбирательства тоже может отказаться от исполнения договора и (или) потребовать выплаты причитающегося ему вознаграждения. В этом случае, доверитель не имеет право предъявлять каких-либо претензий к адвокату по полноте и качеству оказанных услуг.

Такой договор составляется в простой письменной форме, в двух экземплярах, один для адвоката, второй для доверителя. Заключение соглашения между адвокатом и доверителем в устной форме противоречит предписанию ст. 25 Закона об адвокатуре. Заключение соглашения об оказании юридических услуг в устной форме не лишает доверителя возможности отстаивать свои права и предъявлять претензии к качеству оказанной юридической помощи.

Если адвокат участвует в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, то он согласно ч. 4 ст. 49 Уголовно-процессуального Кодекса РФ допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

В ордере согласно Приказу Министерства юстиции РФ от 8 августа 2002 г. N 217 «Об утверждении формы ордера» существует строка «Основание выдачи ордера», в которой обязательно отражаются реквизиты соглашения, документа о назначении. Соответственно если их нет, то ордер выдан незаконно, адвокат не может оказывать лицу квалифицированную юридическую помощь. Зная это обстоятельство, адвокаты обычно в ордерах сами вписывают реквизиты несуществующего соглашения и оказывают лицу помощь. Именно эта запись, как ни странно, служит в дальнейшем основанием для подтверждения того факта, что соглашение было заключено.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Одним из самых распространенных договоров возмездного оказания услуг является договор оказания юридических услуг. Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами) на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. По такому соглашению адвокат: представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации; участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания; выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях; оказывает иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. То есть, этот перечень, в соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» является открытым. Данное соглашение имеет несколько видов: договор на оказание консультационных и консалтинговых услуг, договор на оказание услуг адвокатом по защите в уголовном процессе, договор с адвокатом на оказание представительских услуг, и некоторые другие.

Адвокаты оказывают услуги по следующим направлениям юридического консалтинга: консультации по действующему законодательству, анализ и разработка договоров и сопутствующих документов, анализ и разработка учредительных документов, консультирование по вопросам эмиссии ценных бумаг, консультирование по вопросам банкротства и ликвидации, правовая оценка хозяйственных схем, деловая переписка и претензионная работа, составление актов разногласий и налоговые споры с фискальными органами и другие. Касаясь предмета договора на оказание услуг адвокатом по защите в уголовном процессе стоит заметить, что им является обязательство, взятое адвокатом на себя по защите подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления или преступлений. Если же в отношении подозреваемого (обвиняемого) была избрана мера пресечения, то такой договор будет заключаться с его представителем.

Договор на оказание адвокатских услуг взаимодействует с другими видами договоров, таких как договор на оказание юридических услуг и договор на оказание нотариальных услуг. В целом отличие договора на оказание нотариальных услуг нотариусом от подобного договора на оказание адвокатских услуг адвокатом заключается в предмете такого договора, то есть в объеме полномочий, прав нотариусов и адвокатов. Иными словами, нотариусы оказывают отличные от адвокатских услуги, соответствующие указанным выше правам нотариуса. Юридические же услуги по своей природе гораздо шире, чем адвокатские. Следовательно, в этом случае также стоит отметить разницу в предметах соответствующих договоров.

Список используемой литературы

Нормативно-правовые акты и прецеденты:

- Гражданский Кодекс Российской федерации (ГК РФ) Часть 2. от 26.01.1996 N 14-ФЗ

- Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02. 1993 г. N 4462-I.// правовая система Консультант-плюс

- Кодекс профессиональной этики адвоката / Федеральная палата адвокатов Российской Федерации. 31.01.2009 г. (ред. 05.04.2007 г.)// правовая система Консультант-плюс

- ФЗ от 31.05.2002 г. №63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»// правовая система Консультант-плюс

- Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 28.02.1995 г. №2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»// правовая система Консультант-плюс

- Постановление ФАС Московского округа от 2.05. 2006 г. №КГ-А40/3254-06 по делу №А40-38008/05-103-69// правовая система Консультант-плюс

- Постановление ФАС Московского округа от 23.03.2006 г. №КГ-А40/587-06 по делу №А40-45178/05-91-373// правовая система Консультант-плюс

- Постановление ФАС Поволжского округа от 28.02. 2006 г. по делу №А49-5944/2005-308/27.// правовая система Консультант-плюс

- Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.09. 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров»// Вестник ВАС РФ. 1999. № 11

- Приказ Министерства юстиции РФ от 8.08 2002 г. N 217 «Об утверждении формы ордера»// правовая система Консультант-плюс

- Методические рекомендации о порядке заключения соглашений об оказании юридической помощи/ адвокатская палата Волгоградской области// сайт адвокатской палаты Волгоградской области http://www.apvo-volgograd.ru/

- Положение о соглашении об оказании юридической помощи от 29.04.2010/ утв. Решением Совета АПЧО Полный перечень видов консалтинговых услуг согласно классификации Европейского справочника-указателя консультантов по управлению приведен в книге: Посадский А.П. Основы консалтинга. - М.: ГУ ВШЭ, 1999.

Учебники, учебные пособия и комментарии:

- Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России/учеб. Пособие-М.:2000/ с. 376

- Мельниченко Р.Г. «Адвокатская деятельность. Универсальные правила успеха/ – М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и Ко», 2010. Профессиональная этика юриста-консультанта: учеб. - метод. пособие / с. 216

- Посадский А.П. Основы консалтинга/ Пособие для преподавателей экономических и бизнес-дисциплин // ГУ ВШЭ, 1999, 240 с.

- Бардин Л. Н., Мастинский Я. М., Минаков А. И. О недостатках закона об Адвокатской деятельности и адвокатуре по вопросам о правовых основаниях оказания адвокатом юридической помощи// Адвокатская практика.2003. № 4

-Посадский А.П., Хайниш С.В. Консультационные услуги в России. Практическое пособие для менеджеров и предпринимателей. - М.: Финстатинформ, 1995. - 176 с.

- Радченко В.И. Постатейный комментарий к уголовному Кодексу Российской Федерации, 2008 г. 2-е издание, переработанное и дополненное, отв. ред. Радченко В. И., науч. ред. Михлин А. С., Казакова В. А., //Проспект, 326 с.

- Павловский В.Л.: Организация обеспечения деятельности судебной власти в Российской Федерации. Дис./ Москва 2003 г., 221с.

- Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В. В. Настольная книга нотариуса /Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., исп. и доп.) - М.: Издательство БЕК, 2003

- Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2006. С. 281.

Монографии и научные статьи:

-Тарло Е.Г. Представительство как вид юридической помощи. Монография / - М.: Известия, 2004. - 416 c.

- Бойков А.Д. Проблемы профессиональной этики адвоката // Адвокат. 2004 №2

- Ситдикова Л.Б. Консультационные услуги. Законодательное регулирование. Предмет и субъекты обязательств в договоре на возмездное оказание консультационных услуг / Л.Б. Ситдикова // Проблемы права: вопросы теории и практики: сборник научных статей.

- Зверева Е.А. Консалтинговый договор // Право и экономика, N 10, октябрь 2004 г.

- Лещук Н.Д., адвокат и клиент, сайт адвоката Лещук Н.Д. http://www.advocatoff.ru/

- Кудрявцев В.Л. Соглашение об оказании юридической помощи как одно из условий оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом-защитником в уголовном судопроизводстве/Адвокатская практика, 2009, N 1

диссертации и авторефераты:

- Карманов А. Ф. Соглашение об оказании юридической помощи как форма реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи./ Автореф.- М., 2006.

Вернуться к содержанию

__________________________________________

План:

Введение 3

I. Понятие субъективных прав адвокатов 5

1.1. История прав адвокатов 5

1.2. Признаки и классификация прав адвокатов 11

1.3. Соотношение прав и обязанностей адвокатов 16

II. Отдельные права адвокатов 20

2.1. Право на адвокатскую монополию 20

2.2. Право адвокатского расследования 24

2.3. Право адвокатского высказывания 27

Заключение 31

Литература 33

Приложение 35

__________________________________________

Введение:

Адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве, предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации. Оказание помощи возможно только при наличии правовых полномочий в руках адвокатов. Права позволяют адвокатам применять все доступные законные средства и методы для защиты своих клиентов. Данное положение и обуславливает особую актуальность исследования прав адвокатов. Основными целями представляются в:

- историческом экскурсе развития прав адвокатов с древнейших времен до современного периода, чтобы проследить, как эволюционировали, предоставляемые права адвокатам в разные эпохи;

- выявлении признаков прав адвокатов, из которых сформируется понятие субъективного права адвоката, а также классификация прав по различным основаниям;

- соотнесение прав и обязанностей адвокатов в количественном и качественном отношении;

- рассмотрение отдельных прав адвокатов.

Главная задача работы заключается в том, чтобы продемонстрировать какие правовые возможности появляются у адвокатов в оказании профессиональной юридической помощи, которые следует из прав адвокатов. Что же касается разработанности вопроса прав адвокатов, то на сегодняшний день не наблюдается целостной работы, которая охватывала бы все права адвокатов. Ученые, как правило, анализирует отдельные права адвокатов, например, право свободного высказывания адвоката.

В структуре работы изложение начинается с изучения исторических аспектов прав адвокатов, затем делается переход к формулированию понятия субъективного права адвоката, выделению признаков и классифицированию прав. Далее разбирается соотношение прав и обязанностей адвокатов, и более подробно изучаются отдельные права адвокатов, а именно: право на адвокатскую монополию, право адвокатского расследования и право адвокатского высказывания.

Понятие субъективного права

История прав адвокатов

В силу особенности функций, возложенных на адвокатуру, ее альтернативности органам государственной власти, отношение к ней менялось в различные эпохи истории России. В период самодержавия развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание профессиональных адвокатских объединений. Все императоры, от Петра I до Николая I, были настроены решительно против создания в России адвокатской корпорации западного образца. В связи с этим интересно высказывание Петра I о том, что поверенные “своими непотребными пространными приводами судью более утруждают и дело к вящему пространству, нежели скорому приводят окончанию” и назвал их “ябедниками, составщиками воров и душевредцов”. Император Николай I в разговоре с князем Дм. Вл. Голицыным таким образом выразил своё отношение к адвокатам: “Ты, я вижу, долго жил во Франции и еще во время революции, а потому и неудивительно, что ты усвоил себе тамошние порядки. А кто погубил Францию, как не адвокаты, вспомни хорошенько! Кто были Мирабо, Марат, Робеспьер и другие? Нет, князь, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты, проживем и без них”.

История славянского права представляет любопытный факт: ни у одного из славянских народов не успела развиться адвокатура в чистом виде. В то время как в других европейских государствах правозаступничество и судебное представительство возникли одновременно и продолжали существовать независимо друг от друга, у славян наблюдается в древнейшие времена только второй из этих институтов. Что же касается правозаступничества, то оно долго не было известно славянам и возникло не в виде самостоятельного учреждения, а в связи с судебным представительством и под его прикрытием. Судебное представительство мало-помалу обратилось в профессиональное занятие особого класса лиц, которые, будучи лучше других знакомы с правом, стали исполнять в то же время роль правозаступников. Такое явление произошло и в России. Древнейшие памятники, как то договоры с греками и Русская Правда, совершенно молчат о судебном представительстве.

Впервые Свод законов Российской империи предоставил право всякому, “кто может по закону быть истцом и ответчиком, производить тяжбу и иск через поверенного” и, определив, что “поверенный, действуя в суде вместо верителя, представляет его лицо” , точно обозначил круг лиц, которым запрещалось заниматься судебным представительством.

Наиболее значимыми для адвокатуры стали реформаторские шаги Александра II, в частности судебная реформа 1864 г. В соответствии с ней права адвокатов в гражданском процессе достаточно широки. Рассмотрим каждое право в отдельности. Монопольное право на получение доверенностей на хождение по чужим “тяжебным делам”, но это право так и не было реализовано, т.к. находилось в зависимости от “признания Государственным советом по представлению министра юстиции достаточным числа присяжных поверенных, имеющих жительство в известной местности”, что, как известно, так и не состоялось.

Право удостоверять своё полномочие в общих судебных местах не только доверенностью, “засвидетельствованной в установленном порядке, но и доверенностью, в которой подпись доверителя засвидетельствована полицией, нотариусом или мировым судьёй, а также словесным объявлением доверителя и поверенного, записанным в журнале суда”. Право предавать друг другу состязательные по гражданским делам бумаги без посредства судебных приставов или рассыльных. Право передать своему доверителю, по взаимному с ним согласию, совершения тех или иных судебных действий, которые не требовали особой отчётности или знаний.

Право на вознаграждение. Гонорар оговаривался письменным соглашением с доверителем; при отсутствии соглашения - вознаграждение определялось специальной таксой, которую планировали издавать один раз в три года. Если вознаграждение не было уплачено, то оно могло быть взыскано в судебно порядке. Право в любое время отказаться от ведения взятого к своему производству дела, но при этом он обязан был принять все необходимые меры для ограждения интересов доверителя до того времени, пока тот не изберёт себе нового поверенного.

В уголовном процессе у адвокатов было гораздо меньшее количество прав :

Право представлять обвиняемого (подзащитного или подсудимого) в суде

Право допуска к участию в предварительном следствии (для разъяснения “весьма сложных юридических вопросов”)

Право взыскивать в судебном порядке, причитающиеся им по условию или по таксе, вознаграждение, если оно не было уплачено.

Право ходатайствовать по делам, производящимся у мировых судей, земских начальников, городских судей и в губернских присутствиях, находящихся в округе данного съезда.

Право ходатайствовать по делу и в кассационных департаментах сената.

Стоит также отметить, что на суде присяжные поверенные пользуются свободой речи, но не должны “ни распространяться о предметах, не имеющих никакого отношения к делу, ни позволять себе нарушать должное уважение к религии, закону и установленным властям, ни употреблять выражения, оскорбительные для чьей бы то ни было личности” (ст. 745 Устава уголовного судопроизводства). Хоть данный принцип и был прописан в Уставе уголовного судопроизводства, но он распространялся и на категорию гражданского судопроизводства.

Смена политической власти в России привела к изменению направления развития адвокатуры. Революция 1917 года сняла большинство ограничений для занятия адвокатской деятельностью: Временное правительство приняло закон, позволяющий заниматься адвокатской практикой женщинам; также было разрешено получить статус адвокатов евреям, тем самым сняв ограничение, введённое в 1890 г. и др. Однако, вплоть до периода брежневского правления в СССР субъективные права адвокатов были очень сильно ограничены.

После принятия брежневской Конституции 1977 года на сессии ВС СССР 30 ноября 1979 года был принят общесоюзный Закон “Об адвокатуре в СССР”. Соответственно были введены в действие более подробные законы об адвокатуре на уровне союзных республик. В Российской Федерации Положение об адвокатуре РСФСР было утверждено на сессии ВС РСФСР Законом от 20 ноября 1980 года. Важно заметить, что коллегия адвокатов является правоохранительной общественной организацией, а не разновидностью организаций сферы обслуживания. В соответствии с Законом СССР от 30 ноября 1979 г. N 1165-X “Об адвокатуре в СССР” по статье 6 член коллегии адвокатов имеет право:

избирать и быть избранным в органы коллегии адвокатов;

ставить перед органами коллегии адвокатов вопросы, касающиеся деятельности коллегии, вносить предложения по улучшению ее работы и принимать участие в их обсуждении;

принимать личное участие во всех случаях обсуждения органами коллегии его деятельности или поведения;

выйти из состава коллегии адвокатов.

представлять права и законные интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех государственных и общественных организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов

запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, из государственных и общественных организаций, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии.

Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей защитника или представителя (свидетельский иммунитет адвоката).

То есть можно наблюдать, что права адвокатов тесно связаны с их адвокатскими коллегиями. Данный законодательный акт был не единственным источником, где были прописаны права адвокатов. К таковым стоит отнести такие законодательные акты как Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. и Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г. ГПК РСФСР и УПК РСФСР значительно расширяли права адвокатов. По ГПК РСФСР адвокат обладал следующими правами:

Право представлять интересы сторон

Право знакомиться с материалами дела, делать выписки, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, задавать вопросы участникам процесса, заявлять ходатайства, представлять свои доводы и соображения по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле, обжаловать решения и определения суда и пользоваться другими процессуальными правами.

Право запросить некоторые документы, составив запрос через юридическую консультацию

Право после произнесения речей всеми участниками прений выступить вторично - право на реплику

Право подать надзорную жалобу от имени клиента

Право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме передачи дела в товарищеский суд или третейский суд, полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа к взысканию, получения присужденного имущества или денег

Таким образом, дальнейшее развитие и преобразование страны повлекли за собой изменения и в законодательной сфере, в том числе в отношении адвокатской деятельности. В 2002 г. был принят ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”. В 2003 г. Всероссийским съездом адвокатов был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Данные нормативные акты значительно расширили права, обязанности и ответственность адвокатов. Адвокатская деятельность перешла в разряд оказания профессиональных юридических услуг.

Признаки и классификация прав

Перед тем как классифицировать права адвокатов, необходимо обозначить понятие субъективного права, выделив основные признаки, из которых оно и будет конструироваться, опираясь на мнения ведущих схоластов, чтобы ясно представлять предмет исследования.

Понятием “субъективное право” оперируют в юридической литературе достаточно давно. Например, ещё в 1910 г. Петражицкий Л. И. в своей работе “Теория права и государства в связи с теорией нравственности” изучал понятие “субъективное право”. Также стоит привести в качестве примера труд Шершеневича Г.Ф. “Общая теория права” 1912 г., одним из разделов, изыскания которого являлось субъективное право.

В правовой литературе субъективное право определяется в узком и широком смысле. В узком смысле под субъективным правом понимается вид и мера возможного (дозволенного) поведения. В широком смысле субъективное право рассматривается как создаваемая и гарантируемая государством через нормы объективного права особая юридическая возможность действовать, позволяющая субъекту (как носителю этой возможности) вести себя определенным образом, требовать соответствующего поведения от других лиц; пользоваться определенным социальным благом, обращаться в случае необходимости к компетентным органам государства за защитой в целях удовлетворения личных интересов и потребностей, не противоречащих общественным. Также отмечается, что понятие субъективного права - первичной “клеточки” правовой системы - содержит указание на определенную меру свободного поведения личности (диспозитивность).

Строго говоря, субъективное право не всегда понимается как некая “дозволенная законом мера возможного поведения управомоченного лица”. Известное разногласие во взглядах на сущность субъективного права наблюдалось еще в дореволюционной цивилистике. Д.И. Мейер, один из виднейших цивилистов периода до буржуазных реформ XIX в., указывал на то, что право - это “мера свободы лица, живущего в обществе, мера, в пределах которой лицо может совершать известные действия”, однако тут же добавлял, что управомоченное лицо “должно воздерживаться от совершения известных действий” , выходящих за содержание права. Субъективное право, таким образом, предстает не только как возможность определенного поведения, но и как дозволенность его: за пределами субъективного права действия лица уже неправомерны. Понимание субъективного права именно как дозволенного, позитивно определенного поведения характерно для многих юристов, занимавшихся исследованием данной проблемы. Так, Ю.С. Гамбаров писал, что “правом в субъективном смысле будет все то, что нам дается или, точнее, обеспечивается действием того или другого объективного права”. Г.Ф. Шершеневич указывал, что “под именем права в смысле субъективном понимается обусловленная объективным правом возможность осуществления интереса”.

За традиционное понимание субъективного права выступили С.Н. Братусь и О.С. Иоффе. Субъективное право С.Н. Братусь понимает как единство двух ипостасей: возможности совершения положительных действий управомоченным лицом и возможности управомоченного требовать известного поведения от обязанных лиц. Особенностью теории субъективного права С.Н. Братуся при этом является восприятие права не как возможности определенного поведения, а как его дозволенности: понимание права через возможность мало что дает по сравнению с дозволенностью: “То, что дозволено, то и юридически обеспечено”. О.С. Иоффе указывал, что субъективное право - это не только дозволенность, но еще и возможность, возникающая вследствие обеспечения определенного поведения обязанных лиц. Субъективное право выступает как средство регулирования поведения граждан, которое осуществляется нормами объективного права.

В дальнейшем (в 80-е - 90-е гг. XX в. и в современности) дискуссии о понятии субъективного права и составе входящих в него правомочий потеряли свою остроту, а затрагивающие эту тему исследователи предпочитали придерживаться компромиссных позиций. Проблема понятия субъективного права потеряла свою актуальность, уступив место вопросам специального характера (о видах субъективных прав, способах их осуществления).

Таким образом, разобрав основные учения о субъективном праве, можно вывести понятие субъективного права адвоката. Субъективное право адвоката — закрепленная за адвокатом и обеспеченная возложением обязанностей на третьих лиц мера возможного поведения, направленного на удовлетворение интересов адвоката в конкретном правоотношении.

Специальные исследования в юридической науке позволяют выделить признаки субъективного права. В данном случае, по мнению автора предпочтительнее опираться на разъяснения Н. И. Матузова, в соответствии с которым субъективное право образуют такие признаки, как :

Правовая возможность пользования социальным благом

Правовая дозволенность вести себя определенным образом

Особое разрешение или полномочие, исходящее от государства и гарантируемое им

Управомоченная обязанность соответствующего поведения от третьих лиц

В классификации прав адвокатов стоит выделить следующие основания: по времени развития адвокатуры, по правовым отраслям деятельности и по степени распространения действия.

По времени развития адвокатуры:

С древнейших времен - до судебной реформы 1864 г.

После судебной реформы 1864 г. – до октябрьской революции 1917г.

После октябрьской революции 1917 г. – до принятия Закона СССР

1979 г. “Об адвокатуре СССР”

После принятия Закона СССР 1979 г. “Об адвокатуре СССР” – до

принятия ФЗ РФ “Об адвокатуре и адвокатской деятельности” 2002 г.

По правовым отраслям деятельности:

Гражданское право и гражданский процесс

Уголовное право и уголовный процесс

Административное право и административный процесс

Арбитражное право и арбитражный процесс

Международное право и международное судопроизводство

По степени распространения действия:

Индивидуальные права адвокатов

Коллегиальные права адвокатов

Не будет лишним раскрыть приведенные выше классификации. По времени развития адвокатуру можно охарактеризовать таким образом, что наиболее важным периодом её становления явился период правления Александра II Реформатора. Произведенная им судебная реформа позволила адвокатом выделиться в отдельную ячейку общества, занимающаяся оказанием юридических услуг на профессиональной основе. Вплоть до прихода к власти большевиков адвокатура имел твердую почву под собой, адвокатских прав становилось всё больше. Первоначально руководители советской власти, сменившие сановников царской власти, предлагали значительно расширить полномочия адвокатов. Но всё же, институт адвокатуры был взят под твёрдый контроль советской власти и вплоть до принятия Закона СССР 1979 г. “Об адвокатуре СССР” права адвокатов находились в ограниченном состоянии, так как были тесно связаны с коллегиями адвокатов. После распада СССР в 1991 году адвокаты, с некоторой долей условностей, можно сказать, что находились в “свободном плавании” вплоть до принятия ФЗ РФ “Об адвокатуре и адвокатской деятельности” 2002 г. и Кодекса профессиональной этики адвоката в 2003 г. ФЗ РФ “Об адвокатуре и адвокатской деятельности” перечисляет, но не очерчивает полный перечень прав адвокатов. На сегодняшний день права адвокатов ограничиваются только законными рамками, то есть не могут нарушить права других лиц.

Адвокаты имеют право оказывать квалифицированную юридическую помощь во всех правовых отраслях, будь то семейное, гражданское, уголовное, конституционное, международное или семейное право. Здесь ограничений не наблюдается. Более того, во время производства предварительного расследования в качестве защитников могут быть допущены только адвокаты согласно ст. 49 УПК РФ. Но вот является ли это плюсом? Если обратиться к адвокатской практике США, то можно увидеть, что в Штатах существуют специализации адвокатов по тем или иным правовым отраслям права и при этом адвокат из одной специализации не старается вмешиваться в дела адвоката другой специализации. Думается, что такая практика должна быть введена и в России.

По степени распространения действия индивидуальных прав адвокатов всё же больше, чем коллегиальных. Связано это с тем, что адвокатам в своей деятельности необходимо широкий перечень правомочий, которыми они смогут воспользоваться для применения правовых средств. Коллегиальные же связаны, как правило, с организационно-распорядительной деятельностью, то есть не выходят за границы внутренней организации адвокатуры.

Соотношение прав и обязанностей адвокатов

Для осуществления своих функций законодательство наделяет адвокатов особыми правами и обязанностями. Права обеспечивают адвоката инструментарием, посредством которого он может более успешно выполнять поручения своего клиента. Этим инструментарием адвокат может воспользоваться при ведении адвокатского расследования. Обязанность формируют те требования, которые адвокат обязан соблюдать и выполнять под угрозой лишения его статуса адвоката. Соотношение прав и обязанностей будет рассматриваться с помощью количественного и качественного показателей.

Статья 6 ФЗ “Об адвокатуре и адвокатской деятельности” перечисляет права, которыми наделен адвокат. Данная статья называет семь пунктов прав, которыми обладает адвокат, при этом заключительный седьмой пункт закрепляет, что адвокат имеет право совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации. Из смысла данной статьи следует, что права адвокатов не имеют ограниченный характер и, соответственно, адвокат может выйти за рамки прямо оговоренных в данной статье прав. Ранее действовавшее Положение об адвокатуре таких полномочий для адвокатов не предоставляло. В свою очередь, обязанности адвоката, прописанные в статье 7 ФЗ “Об адвокатуре и адвокатской деятельности”, имеют императивный характер и чётко обозначены. То есть можно наблюдать, что законодатель в количественном отношении основной упор сделал на обязанностях адвоката, при этом не стал лимитировать права адвокатов.

Права, предоставленные законодательством, значительным образом помогают адвокатам в осуществлении своих полномочий. Право на собирания информации, запрос различного рода документаций ускоряют правозащитную деятельность, а это очень важный аспект для клиента, так как промедление в действиях может повлечь неблагоприятные последствия. К примеру, ответ на запрос подлежит обязательному исполнению в течение месяца. Адвокат может представить предметы для приобщения их в качестве вещественных доказательств к материалам дела, если они соответствуют требованиям вещественных доказательств. Данное право позволяет обнаружить те предметы, которые были упущены органами следствия.

Несомненно, важным правом является право непосредственного контакта с теми лицами, которые могут владеть информацией, необходимой для своевременного и законного рассмотрения дела, если такие лица дают свое согласие на предоставление такой информации. Важно данное право потому, что часто лица боятся сообщаться ценную информацию органам, занимающимся расследованием, а адвокат в свою очередь старается полным образом обеспечить защиту своих свидетелей. Для обеспечения защиты прав и законных интересов своего доверителя адвокат имеет право встречаться со своим доверителем для обсуждения вопросов, касающихся рассмотрения его дела. Данное право особенно необходимо, так как только через личное общение с клиентом адвокат может максимально выгодно для своего клиента завершить дело.

Обязанность адвоката по отношению к своему доверителю честно, разумно и добросовестно отстаивать его права и законные интересы всеми не запрещенными российским законодательством средствами подчеркивает, что в своей деятельности адвокат руководствуется соблюдением принципа законности, и его действия должны четко следовать соблюдению установленных норм права. Например, адвокат не вправе представлять доказательства, которые не соответствуют правилам относимости и допустимости доказательств. Подпункт 2 п. 1. ст. 7 ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ” подчеркивает социальное назначение адвокатуры в части предоставления бесплатной юридической помощи в рамках уголовного судопроизводства по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда.. Адвокату ничего не остается, кроме как представлять интересы лица, в отношении которого он назначен защитником. В данном случае адвокат лишен права выбора и должен неукоснительно выполнять данную обязанность. Обязанность адвоката постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию вытекает из специфики профессии адвоката, которому, как и любому юристу, в своей повседневной деятельности приходится иметь дело с постоянно изменяющимся законодательством, причем не только российским, но и международным. Оказывая юридическую помощь, будь то простая консультация или представление интересов в суде по громкому делу, адвокат должен проявить свою уверенность и эрудированность в знании постоянно изменяющегося, достаточно гибкого законодательства.

На адвоката возложена обязанность соблюдения не только Кодекса профессиональной этики, но также и других внутриорганизационных положений, принимаемых исполнительными органами адвокатских объединений. Об этом свидетельствует принятие Всероссийским съездом адвокатов Кодекса профессиональной этики адвоката в 2003 г. как свода этических правил, которыми должен руководствоваться адвокат при осуществлении возложенных на него полномочий, а также порядок применения в отношении адвоката мер дисциплинарного воздействия в случае нарушения данных правил. Данная обязанность ограничивает адвокатов в своей деятельности под угрозой наступления неблагоприятных последствий для них, чтобы адвокаты не выходили за рамки законного в применении легальных средств защиты своих клиентов.

С 1 января 2007 г. к обязанностям адвоката относится страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. До 1 января 2007 г. такое страхование осуществлялось в добровольном порядке. Наблюдается стремление законодателя усилить охрану прав граждан как потребителей юридических услуг путем предоставления последним права требовать возмещения, причиненного адвокатом вреда в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанностей по договору.

Таким образом, количественный и качественный анализ прав и обязанностей адвоката позволяет сделать вывод о том, что они вместе формируют равновесие в правозащитной деятельности адвоката, дополняют друг друга. То есть, права, конечно, предоставляют широкие полномочия для применения адвокатами методов защиты, однако обязанности ставят барьер, чтобы адвокаты не могли выходить за рамки дозволенного и применяли незаконные схемы.

Отдельные права адвокатов

2.1. Право на адвокатскую монополию

Современный рынок юридических услуг в России достаточно велик как по количеству оказываемых услуг, так и по объему проходящих через него финансовых средств. Адвокаты являются на этом рынке основными участниками. И поэтому их особенно волнует вопрос, кому и на каких условиях будет дозволено в России оказывать квалифицированную юридическую помощь.

Первая публичная дискуссия по поводу монополизации адвокатами части рынка юридических услуг отразилась в решении Конституционного суда РФ по делу Антипова. Поводом для рассмотрения дела стал вопрос, допускать ли в качестве защитников по уголовным делам на стадии предварительного следствия только адвокатов или любых иных лиц по выбору обвиняемых? Полемика развернулась вокруг понятия “квалифицированная юридическая помощь”. Конституционный суд указал, что, гарантируя право на получение квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов, во-вторых, установить определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии.

С одной стороны, недопустимо создавать условия, когда людям какой-либо одной профессии (в данном случае адвокатам) предоставляются исключительные права на оказание гражданам юридической помощи. С другой стороны, бесконтрольный допуск к оказанию юридических услуг может отразиться на их качестве. Как определил Конституционный суд, в качестве защитника допускается адвокат, профессиональные же критерии и организационно-правовые формы, обеспечивающие оказание квалифицированной юридической помощи в уголовном процессе, должны быть урегулированы законодателем. Тем не менее, точка в данном вопросе поставлена не была, потому что отсутствует федеральный закон, содержащий критерии квалифицированности юридической помощи. Установив адвокатскую монополию на оказание квалифицированной юридической помощи на стадии предварительного следствия, Конституционный суд не сделал однозначного вывода о дальнейшей монополизации адвокатами рынка юридических услуг. Скорее наоборот, последующие его решения были направлены на демонополизацию этого рынка.

В деле Вальдмана суд решал вопрос о том, возможен ли допуск гражданина, имеющего высшее юридическое образование и ученую степень кандидата юридических наук, но не являющегося адвокатом, к участию в судебном заседании в качестве представителя потерпевшего. И суд пришел к выводу, что лишение гражданина права обратиться за юридической помощью к тому, кто, по его мнению, вполне способен оказать квалифицированную юридическую помощь, фактически ограничивало бы его свободу выбора, вынуждало бы использовать только один способ защиты своих интересов.

2008 год мог стать годом введения в России адвокатской монополии на оказание юридических услуг. Соответствующий законопроект “Об оказании квалифицированной юридической помощи” был внесен в Государственную Думу на рассмотрение. Проект предусматривает, что любые виды юридических услуг, начиная от устных консультаций и заканчивая представительством в судах, смогут профессионально оказывать только адвокаты, нотариусы и патентные поверенные. Юристам компаний и госучреждений будет разрешено оказывать правовую помощь только своему работодателю, а иностранные адвокаты смогут заниматься только вопросами иностранного и международного права. Юристам, занятым сейчас предпринимательской деятельностью либо возглавляющим юридические фирмы, законопроект разрешит стать адвокатами без экзамена. А рядовые юристы консалтинговых фирм заниматься профессиональной деятельностью не смогут. Но данный законопроект не приобрел форму федерального закона ввиду того, что эксперты Государственной Думы дали отрицательное заключение.

Необходимо задаться вопросом, а нужна ли монополия адвокатскому сообществу? По мнению адвоката, доцента, кандидата юридических наук Мельниченко Романа Григорьевича попытки ввести ее будут губительны не столько для получателей юридической помощи, сколько для самих адвокатов. Во-первых, если государство “дарует” адвокатам монополию, то тем самым оно получит моральное право более жестко контролировать адвокатскую корпорацию, что противоречит положению о независимости адвокатуры. Во-вторых, конкуренции только внутри адвокатской корпорации недостаточно, это приведет к снижению качества и увеличению стоимости услуг. В-третьих, адвокатская монополия ухудшит имидж адвокатов. В глазах населения она будет приравнена к сырьевым, транспортным, нотариальным и другим монополиям. Леонид Головко, доктор юридических наук, профессор юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова напротив, считает, что ведение адвокатской монополии в России необходимо. Как верно отмечает, Л. Головко исключительное право членов независимой и самоуправляемой адвокатуры представлять интересы участников судебных процессов, которое часто называют адвокатской монополией, характерно для всех развитых правовых систем. Но все же, в России пока только пытаются двигаться в европейском направлении.

Другой аспект монополизации рынка юридических услуг – ограничение доступа к этому рынку иностранных адвокатов, которое в свою очередь тоже имеет ряд недостатков. Более широкое участие иностранных специалистов, особенно из стран с развитыми правовыми системами и богатой практикой, пошло бы на пользу, как клиентам, так и российским адвокатам. Возможность получить квалифицированную помощь западной адвокатской фирмы может оцениваться как косвенный стимул-поощрение осуществления иностранных инвестиций. Крупный иностранный инвестор привык к особым доверительным взаимоотношениям с западноевропейскими адвокатами или адвокатами с Уолл-стрита, которые складывались десятилетиями в процессе его коммерческой деятельности.

Таким образом, думается, что усилия стоит уделять не усложнению жизни “вольным юристам” или иностранным адвокатам, а повышению качества и престижа российской адвокатуры. Необходимо создать такие условия, при которых доверителю и в голову бы не могла прийти мысль о том, что квалифицированную юридическую помощь он может получить где-то еще, помимо российской адвокатуры.

Право адвокатского расследования

Под адвокатским расследованием понимаются действия адвоката по сбору информации и доказательств, необходимых для выполнения поручений своего доверителя. Адвокатское (так называемое параллельное) расследование, производимое адвокатом, означает, что оно проводится наряду с предварительным расследованием, которое осуществляют орган дознания, следователь или прокурор в пределах своей компетенции. Ввиду этого такое адвокатское расследование является автономным, самостоятельным, не связанным с производимым государством досудебным производством. Из этого следует, что параллельное расследование отличается от предварительного расследования и может противостоять ему как по принятым промежуточным, так и окончательным выводам и решениям относительно события преступления, причастных к совершению его лиц, их виновности в содеянном (форма вины, мотивы и цели преступления), квалификации преступного деяния, форм окончания досудебного производства, то есть по наиболее важным и существенным вопросам факта и права по конкретному делу.

Адвокатское расследование – это результативный способ продвижения дела в арбитражном суде или суде общей юрисдикции, получения сведений и документов по четко определенным вами вопросам. К примеру, розыск имущества должника для успешного завершения выигранного процесса, может осуществляться с помощью адвокатского расследования. Это означает, что адвокатское расследование является быстрым и плодотворным способом защиты интересов граждан и юридических лиц. Оно будет наиболее действенным, если его производить комплексно, вместе с представлением ваших интересов в арбитражном суде или суде общей юрисдикции. В этом случае один юрист будет профессионально заниматься всеми вопросами и не будет искажения информации при ее передаче другому специалисту, адвокат будет знать все тонкости дела.

Адвокатское расследование является немаловажной проблемой уголовного судопроизводства. Защитник имеет право проводить полноценное адвокатское расследование и, при собирании доказательств, он наделен практически теми же правами, что и следователь, дознаватель. А следует это из ч. 4 ст. 15 УПК: стороны обвинения и защиты равны перед судом.

Полномочия защитника, предусмотренные ст. 53 УПК, - производные от функции защитника в уголовном судопроизводстве: функции осуществления в установленном УПК порядке защиты прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого, составной частью, которой является оказание юридической помощи своему доверителю (подозреваемому, обвиняемому). Нельзя не обратить внимание на то обстоятельство, что защитник, исходя из требования п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК, вправе собирать и представлять доказательства для оказания юридической помощи. Таково законодательное определение цели собирания защитником уголовно-процессуальных доказательств.

Как представляется из законодательных положений, оказание юридической помощи подозреваемому, обвиняемому защитником должно заключаться в следующем: защитник разъясняет подозреваемому, обвиняемому его права, как в ходе предварительного расследования, так и производстве отдельных следственных действий; дает консультации об уголовно-правовой квалификации деяния по существу возникшего подозрения либо предъявленного обвинения, по вопросам назначения наказания и обстоятельств, смягчающих и отягчающих уголовную ответственность; разъясняет процессуальный порядок движения уголовного дела по этапам и стадиям уголовного процесса, а также собирания, проверки и оценки доказательств.

Для выполнения этих задач защитнику вряд ли необходимо собирать доказательства с их последующим предоставлением. Для этого вполне достаточно знаний действующего законодательства, которыми адвокат должен обладать априори.

Однако п. 2 ч. 1 ст. 53 отсылает к ч. 3 ст. 86 УПК, регламентирующей собирание доказательств. В ней уже нет ссылок и указаний на цели собирания защитником доказательств. А раз так, защитник вправе собирать доказательства не только для оказания юридической помощи подозреваемому, обвиняемому, но и для осуществления функции защиты в полном объеме: смягчения ответственности клиента; установления его невиновности либо меньшей виновности.

Таким образом, нормы УПК, регламентирующие производство адвокатского расследования, содержат внутреннее противоречие в части определения целей адвокатского расследования, что имеет существенное значение для его правовой регламентации. Защитник, осуществляя адвокатское расследование, вправе производить опрос лиц (п. 2 ч. 3 ст. 86). При этом данное процессуальное действие, производимое защитником, наиболее детально регламентировано в УПК. Результат адвокатского опроса, как следует из п. 2 ч. 1 ст. 53 и ч. 3 ст. 86, является уголовно-процессуальным доказательством. Соответственно в УПК должна быть предусмотрена процессуальная форма фиксации этого процессуального действия и разработан бланк соответствующего процессуального документа. Но форма фиксации хода и результатов этого процессуального действия в УПК не предусмотрена, а бланк такового в приложениях к УПК отсутствует.

раво адвокатского высказывания.

Данный вопрос достаточно не прост в рассмотрении, и необходимо обратиться к деятелям науки, которые изучали проблематику адвокатского высказывания. Автору импонирует работа Мельниченко Р. Г. “Об иммунитете устного высказывания адвоката”, опубликованная в журнале “Адвокат” и основной упор в исследовании адвокатского высказывания будет сделан на неё.

Важнейшим инструментом, который использует адвокат при оказании квалифицированной юридической помощи, является устная речь. Именно посредством произнесения устной речи адвокаты добиваются защиты или восстановления прав своих клиентов.

Свобода высказывания - элемент правового статуса личности - закреплена в ст. 29 Конституции РФ. Гарантируется право свободно распространять информацию. Однако свобода высказывания, как и другие права и свободы, подчиняется общему правилу: она действует до тех пор, пока не нарушаются другие права или общественные интересы. Нужно отметить, что пределы действия свободы высказывания для лиц юридической профессии, в частности адвокатской, немного шире, чем у иных субъектов этого права.

Сложное взаимодействие права на свободу высказывания и права на честь и достоинство изучается в рамках такой правовой категории, как диффамация. Диффамация - это правонарушение, состоящее в причинении вреда репутации или чести лица посредством произнесения слов (или их публикации), побуждающих других людей осуждать его, относиться к нему отрицательно. Проблемы диффамации изучаются, как правило, в рамках правового регулирования деятельности средств массовой информации. Но всё же публичность профессии юриста ставит диффамационные проблемы и перед лицами этой профессии.

В высказывании адвоката можно выделить два элемента: изложение фактического материала и его личного мнения (возможны варианты, когда высказывание состоит из одного элемента, в этом случае оно будет усеченным). Постараемся разобрать эти два элемента свободы высказывания поочередно.

Свобода высказывания личного мнения. Согласно правовой аксиоме только мысли не обладают юридическим значением. Все остальное, включая какое-либо выражение этих мыслей, может представлять собой юридический факт. Опираясь на законодательство наиболее развитых (в смысле юридической техники) государств, международное право выделяет такое правовое положение, как иммунитет адвокатского высказывания. Так, согласно Основному положению о роли адвокатов (принятому восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке) адвокат должен обладать уголовным и гражданским иммунитетом от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе. К сожалению, в России до недавнего времени это правило не было известно большинству юристов, поэтому среди них бытовало мнение, что российское законодательство ни при каких обстоятельствах не исключает ответственность юриста за заявления, сделанные им в суде в процессе защиты интересов своего клиента. После кардинального изменения законодательства, регулирующего деятельность адвокатов, правовую норму названного международного документа частично продублировал Федеральный закон от 3 мая 2002 г. N 63-ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”. Правда, если международный документ закрепил за адвокатом иммунитет высказывания вообще, то Закон - лишь один из его элементов - свободу выражения своего мнения. Юридическое закрепление в российском законодательстве принципа иммунитета высказывания адвокатом своего мнения является положительным фактором.

За свои высказывания адвокат может быть привлечен к уголовной ответственности. Например, когда адвокат заявляет в суде о том, что дело в отношении его клиента “состряпано”. В этом случае адвокат может быть привлечен к гражданской или уголовной ответственности. Согласно буквальному толкованию ст. 18 Закона за высказывание своего мнения адвокат может быть привлечен к гражданской ответственности, исключительно, если в его действиях содержится состав преступления. Если говорить о таком составе преступления как клевета, то здесь формально применимы такие квалифицирующие признаки, как распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство, содержащихся в публичном выступлении (судебное заседание) или клевета, соединенная с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. Более того для лиц, оказывающих юридическую помощь, в УК РФ содержится ст. 298, предусматривающая повышенную уголовную ответственность за клевету в отношении судьи, прокурора, следователя, лица, производящего дознание.

Возможное уголовное преследование адвоката за высказывание им своего мнения порождают своеобразную атмосферу страха, в которой адвокат, защищая интересы клиента, параллельно вынужден заботиться и о собственной безопасности. Последнее положение делает адвокатскую защиту значительно менее эффективной. Эффект атмосферы страха был отмечен Европейским судом по правам человека, который признал, что угроза уголовного наказания за диффамацию может привести к самоцензуре. Автор считает, что мнение - категория субъективного характера, и каждый вправе его высказывать, при этом не обязан в каждом своем определении снабжать обильной фактурой. Особенно это относится к лицам, оказывающим юридическую помощь. Они не должны быть привлечены к любому виду юридической ответственности за высказывание своего мнения даже в том случае, если последнее основано на заведомо ложных сведениях.

Свобода изложения фактического материала. Предоставление лицом, оказывающим юридическую помощь, заведомо ложных фактов также не может быть наказуемым. Это относится к довольно распространенным случаям, когда лицо, оказывающее юридическую помощь, оперирует фактами, полученными от доверителя. Доверяя своему клиенту, адвокат не обязан проверять предоставляемую им информацию, и может безбоязненно оперировать ею при формировании и высказывании своего мнения. Нормы поверенного права напрямую запрещают адвокату усомниться в достоверности предоставленных его клиентом сведений. На I Всероссийским съезде адвокатов 31 января 2003 г. был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Согласно ст. 10 Кодекса адвокат при исполнении поручения в своих действиях исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем. Адвокат не должен проводить их дополнительную проверку на предмет достоверности. Излагая какие-либо факты, он делает это не от собственного имени, а от имени своего доверителя.

Таким образом, любой иммунитет, в том числе иммунитет адвокатского высказывания, должен быть ограничен определенными рамками. Известно, что попытка создания абсолютных иммунитетов пагубно отражается в первую очередь на самом лице, которому такой иммунитет предоставлен. Под иммунитет адвокатского высказывания не должен подпадать факт оскорбления в том смысле, в котором его понимает уголовное право, т.е. унижение чести и достоинства физического лица, выраженное в неприличной форме. Оскорбления судебной власти в случаях, когда они несут в себе серьезный, реальный, неотвратимый риск невозможности отправлять правосудие, и связаны с умыслом и недобросовестностью адвоката. Неправомерным не может быть высказывание адвоката, сделанное исключительно в интересах клиента.

Заключение:

Развитие и преобразование страны повлекли за собой изменения и в законодательной сфере, в том числе в отношении адвокатской деятельности. В 2002 г. был принят ФЗ “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”. В 2003 г. Всероссийским съездом адвокатов был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Данные нормативные акты значительно расширили права, обязанности и ответственность адвокатов. Адвокатская деятельность перешла в разряд оказания профессиональных юридических услуг.

Разобрав основные учения о субъективном праве, можно вывести понятие субъективного права адвоката. Субъективное право адвоката — закрепленная за адвокатом и обеспеченная возложением обязанностей на третьих лиц мера возможного поведения, направленного на удовлетворение интересов адвоката в конкретном правоотношении.

Количественный и качественный анализ прав и обязанностей адвоката позволяет сделать вывод о том, что они вместе формируют равновесие в правозащитной деятельности адвоката, дополняют друг друга. То есть, права, конечно, предоставляют широкие полномочия для применения адвокатами методов защиты, однако обязанности ставят такой барьер, который адвокатам не позволит выходить за рамки дозволенного и применяли незаконные схемы.

Думается, что усилия стоит уделять не усложнению жизни “вольным юристам” или иностранным адвокатам, а повышению качества и престижа российской адвокатуры. Необходимо создать такие условия, при которых доверителю и в голову бы не могла прийти мысль о том, что квалифицированную юридическую помощь он может получить где-то еще, помимо российской адвокатуры.

Любой иммунитет, в том числе иммунитет адвокатского высказывания, должен быть ограничен определенными рамками. Известно, что попытка создания абсолютных иммунитетов пагубно отражается в первую очередь на самом лице, которому такой иммунитет предоставлен. Под иммунитет адвокатского высказывания не должен подпадать факт оскорбления в том смысле, в котором его понимает уголовное право, т.е. унижение чести и достоинства физического лица, выраженное в неприличной форме. Оскорбления судебной власти в случаях, когда они несут в себе серьезный, реальный, неотвратимый риск невозможности отправлять правосудие, и связаны с умыслом и недобросовестностью адвоката. Неправомерным не может быть высказывание адвоката, сделанное исключительно в интересах клиента.

Литература:

Нормативно – правовые акты:

Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 23.07.2008) “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации” (принят ГД ФС РФ 26.04.2002)

“Конституция Российской Федерации” (принята всенародным голосованием 12.12.1993)

Законом СССР от 30 ноября 1979 г. N 1165-X “Об адвокатуре в СССР”

Гражданский процессуальный кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г.

Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР 1960 г.

Пол. Собр. Зак., т. V, N 3006, п. 1; т. III, N 1572

Свод Законов Российской империи, X т., ч. 2 (изд. 1857 г.), ст. 184, 191

Устав уголовного судопроизводства 1864 г. (Выверено по изданию: Хрестоматия по истории государства и права России. / Сост. Ю.П. Титов. М., 1997.)

Учебники и учебные пособия:

Александров Н.Г. Законность и правоотношение в советском обществе. М., 1955

Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. Л., 1950

Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. СПб. 1893 г.

Гамбаров Ю.С. Гражданское право: Общая часть. М., 2003

Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2001

Иоффе О.С. Гражданское правоотношение//Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М., 2003

Матузов Н. И. Личность. Права. Демократия (теоретические проблемы субъективного права). Издательство Саратовского университета. 1972. – 294 с.

Мейер Д.И. Русское гражданское право. Пг., 1914

Мельниченко Р.Г. / Адвокатура: Учебное пособие. – М.: Издательство - торговая корпорация “Дашко и Ко”, 2010. – 276 с.

Шрейбер Н. / Учреждение судебных установлений. - СПб.: Сенат. Тип., 1910

Судебная власть / Под ред. И.Л.Петрухина. М., 2003.

Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1911

Монографии и научные статьи:

Мельниченко Р. Г. Об иммунитете устного высказывания адвоката // Адвокат. № 9. 2005. С. 29-32.

Мельниченко Р.Г. Нужна ли адвокатам монополия? // Российский адвокат. № 5.

Вернуться к содержанию

__________________________________________

План:

Введение.3

Глава 1. Понятие источников поверенного права 5

1.1. Значение источников поверенного права.5

1.2. Классификация источников поверенного права 7

Глава 2. Отдельные виды источников поверенного права 13

2.1. Нормативно-правовые акты 13

2.2. Обычаи как источники поверенного права 16

2.3. Корпоративный акт как источник поверенного права 18

Заключение 24

Список используемой литературы 27

Приложение 30

Введение

Данная работа представляет собой исследование института «источники поверенного права». Эта тема является актуальной, так как источники играют большую роль в поверенном праве.

Поверенное право занимает ведущее место среди остальных отраслей права, так как в повседневной жизни, так или иначе, возникают отношения по поводу реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. Правильное регулирование данных отношений невозможно без знания источников. Признание того или иного акта источником права влечёт за собой определённые последствия. Таким образом, знание источников необходимо для того, что бы знать какие юридические последствия они могут повлечь. Наличие адвокатов, которые могут грамотно оказать юридическую помощь является залогом демократического развития общества в целом, также реализацией конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. А для того, чтобы адвокаты оказывали квалифицированную юридическую помощь, необходима правовая основа, которой и являются источники поверенного права. И наконец, благодаря источникам, поверенное право обретает такие неотъемлемые черты как общеобязательность и общеизвестность.

Цель работы - раскрыть основы института источников в поверенном праве. Для достижения цели поставлены такие задачи, как:

- дать юридическое определение понятию «источники»;

- рассмотреть классификацию источников поверенного права;

- рассмотреть отдельные виды источников и дать им общую характеристику.

Необходимо отметить, что проблеме источников в поверенном праве уделялось и уделяется большое внимание в трудах юристов. При подготовке и написании курсовой работы автор обращалась к трудам Мельниченко Р.Г. , Барщевского М. Ю., Мирзоева Г. Б., Власова А. А. и некоторых других.

При написании работы использовалось действующее законодательство, литература по поверенному праву, специальные литературные источники. Структура курсовой работы состоит из введения, глав теоретического исследования вопроса, заключения. Работа завершается списком используемой литературы и приложением.

Глава 1. Понятие источников поверенного права

1.1. Значение источников поверенного права

Право, как целостное явление социальной действительности, имеет определенные формы своего внешнего выражения. Отражая особенности структуры содержания, они представляют собой способы организации права вовне.

Для того чтобы вывести определение «источники поверенного права», вначале рассмотрим определения: «источники права» и «источники адвокатуры».

Как писал Жинкин С.А.: «Источники права - это способ выражения во вне государственной воли, юридических правил поведения».Таким образом, источники права - это формы, посредством которых устанавливаются и получают обязательную силу правовые нормы.

Под источником права понимаются его начала, «истоки», в результате этого термин «источник права» становится весьма многогранным. Существование права обуславливается не только желаниями населения, а в большей степени оно обуславливается объективными потребностями населения. На основании вышесказанного можно дать определение понятию «источники права». «Источники права » - это официально установленные способы выражения и закрепления правовых норм, в которых выражается государственная воля. Принято выделять: а) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле"); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм. Для того чтобы вывести определение «источники поверенного права», дадим также определение понятию «источники адвокатуры». Источники адвокатуры – это внешние, официально установленные способы выражения и закрепления правовых норм, которые регулируют правоотношения, возникающие по поводу реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.

Так же, необходимо отметить, что не все источники поверенного права имеют одинаковую юридическую силу. Формы поверенного права составляют своеобразную иерархию, в которой одни акты выполняют роль актов более высокой юридической силы по отношению к другим (например, Конституция по отношению к закону, а закон по отношению к указу Президента и постановлению Правительства). Далеко не безразлично, в какой форме реализуется правовая норма, регулирующая те или иные отношения, тут должен быть жёсткий порядок, чтобы предупредить «войну» источников.

Признание того или иного акта источником права влечёт за собой определённые последствия. Это значит, что такой акт может порождать юридические последствия. Благодаря данным источникам, поверенное право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность и общеизвестность.

Источники поверенного права - это те формы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры в Российской Федерации. Таким образом, под источниками поверенного права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм, регулирующих или служащих основанием для возникновения отношений в сфере адвокатской деятельности.

1.2. Классификация источников поверенного права

Выделяют следующую классификацию источников поверенного права:

1. по юридической силе:

-Конституция РФ;

-законы;

-УПК РФ, ГПК РСФСР, АПК РФ.

2. по органу их принявшему:

- принятые Президентом РФ;

- принятые Правительством;

- принятые органами субъектов РФ;

- принятые органами МСУ.

3. по отношению к национальному законодательству:

- международные источники;

- нормативно – правовые акты РФ.

4. в зависимости от того, характерны или нет нормативные предписания для правовой системы:

- Традиционные источники (международно – правовые договоры, нормативно – правовые акты);

- Нетрадиционные источники (обычаи, прецедент, корпоративный акт).

Международно - правовые договоры. Международные судебные процедуры находятся вне юрисдикции национальных законодательств, создаются специальные международные нормы, регулирующие деятельность «международных» адвокатов. В декабре 1948 г. Генеральная Ассамблея приняла Всеобщую Декларацию прав человека, в которой утверждались принципы равенства всех пред законом, вводились презумпция невиновности, гарантии защиты, что очень важно для деятельности национальных адвокатур в разных странах. В данном документе заложена основа законодательства об адвокатуре.

Международное право устанавливает определенные правовые рамки. В этих рамках национальный законодатель регулирует социальные отношения, но выходить за них он не имеет права. Это является особенностью данных источников.

Прецедент. Классическое понимание системы источников права, общепринятое в теории права и государства и официально вытекающее из представлений о принадлежности нашей страны к континентальной правовой системе, в течение долгих лет считало нормативный акт основным источником права, оставляя судебному прецеденту, в лучшем случае, факультативную роль. Так, С. С. Алексеев отмечал, что в «социалистическом обществе нормативный юридический акт является единственным, по существу, способом возведения государственной воли в закон – актом правотворчества, юридическим источником права. В соответствии с эти нормативные акты в социалистическом обществе – единственный носитель и форма бытия юридических норм. В социалистическом обществе ни санкционированный обычай, ни судебный прецедент не являются источниками права, его формами». Аналогичный подход сохраняется научной правовой доктриной и в настоящее время. Так, М. И. Байтин отмечает: «Конституцией и законами России судебный прецедент не указывается в числе источников права. Соответственно и прецедентные нормы не получили официального признания в качестве особой разновидности правовых норм, хотя в юридической науке данный вопрос продолжает оставаться дискуссионным». Таким образом, никто из данных ученых не считал, что прецедент является источником поверенного права.

Так, сторонником прецедентного права считает себя Г. А. Гаджиев, причем под судебным прецедентом он понимает «не только решения Конституционного Суда, применительно к которым просто неприлично говорить о том, что нет прецедента, но и решения судов общей юрисдикции и арбитражных судов». Б. С. Эбзеев также полагает, что «все решения Конституционного Суда являются источниками права и им присуща материально - правовая сила закона». Фактическое применение дополнительных источников в правоприменительной практике позволило ряду авторов не только говорить о их наличии, но и приступить к научному анализу.

Корпоративные акты. Корпоративные акты – это уставы палат адвокатов, их коллегий, акты ревизионных комиссий. Причем роль корпоративных актов будет постоянно возрастать ввиду большой самостоятельности адвокатов и структурных подразделений адвокатуры. Особое место среди актов, регламентирующих статус адвоката, занимает Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый в соответствии с законом Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.

Нормативно – правовые акты. Основной закон – это закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», заменивший ранее действовавшее Положение об адвокатуре РСФСР. В настоящее время действует и ряд подзаконных нормативных актов, определяющих правовой статус адвокатов. В частности, Правительством РФ в постановлении от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда» (в ред. от 28 сентября 2007г.), определяется размер оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве. Приказом Минюста России от 5 февраля 2008 г. № 20 (в ред. От 30 июля 2008 г.) был утвержден Административный регламент исполнения территориальными органами Федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта РФ и выдаче адвокатам удостоверений. Все перечисленные нормативные акты не должны противоречить Конституции РФ.

Обычаи. Правовой обычай исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Правовой обычай, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства.

Международные источники. В основе правового регулирования в России лежат не только принципы, закрепленные отечественным законодательством (хотя в комментируемой статье об этом не сказано), но и общепризнанные стандарты, принятые в международном сообществе. В настоящее время большинство международных актов не ратифицированы, что снижает их практическую ценность для регулирования правоотношений, связанных с адвокатской деятельностью на территории России. Это такие документы, как, например, Резолюция Комитета министров Совета Европы от 18 февраля 1996 г. N (76) 5 «О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам ». Основные положения о роли адвокатов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями 27 августа - 7 сентября 1990 г.). Последний документ представляет наибольший интерес для правоприменителей, поскольку содержит тематический материал, который может быть не только применен при разрешении той или иной правовой ситуации, но и взят за основу в ходе отечественного правотворчества.

Нормативно – правовые акты РФ. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основано на Конституции РФ, которая гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Для российского законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуры характерно:

1. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре является сложносоставным (двухуровневым) и его образуют нормативные акты федерального и регионального уровня. 2.Нормативные предписания Закона об адвокатуре в составе федерального законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре не обладают приоритетом действия по сравнению с положениями иных действующих федеральных законов. 3. Упоминаемые в тексте ст. 4 Закона об адвокатуре Конституция РФ и Кодекс профессиональной этики адвоката не являются элементами законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. Основная причина упоминания этих актов в тексте статьи объясняется необходимостью определения соотношения и характера соподчиненности предписаний этих актов и нормативных положений законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. 4. Структурными элементами федерального законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре являются федеральные законы и нормативные акты органов исполнительной власти.

Таким образом, можно сделать вывод, что помимо традиционных источников, существуют и другие источники поверенного права. Для поверенного права нетрадиционные источники играют существенную роль, так как они обогащают и юридическую науку, и правоприменительную практику.

Глава 2. Отдельные виды источников поверенного права

2.1. Нормативно-правовые акты

К внутригосударственным источникам права на юридическую помощь в России относится российское законодательство. Под поверенным законодательством необходимо понимать совокупность нормативно - правовых актов, регулирующих отношения по поводу предоставления адвокатских услуг и организации адвокатуры. Функционирование института адвокатской деятельности в России обусловлено наличием конституционной гарантии каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ). Именно Конституция РФ служит правовой базой деятельности адвокатуры.

Основным действующим федеральным законом, регулирующим адвокатскую деятельность и основным источником поверенного права в Российской Федерации, в настоящее время является Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В статье 4 названного Закона определена структура законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Это законодательство основывается на Конституции РФ и состоит из:

1. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации;

2. других федеральных законов.

Например, права и обязанности адвокатов при выполнении поручений по гражданским, уголовным делам и делам об административных правонарушениях регламентируются процессуальными Кодексами: Уголовно-процессуальным кодексом РФ от 18 декабря 2001 г. , Гражданским процессуальным кодексом РФ , Кодексом РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. , Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 24 июля 2002 г.. Кроме процессуальных Кодексов, регулирование адвокатской деятельности содержится в некоторых других федеральных законах.

3. принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность.

Например, в целях обеспечения населения доступной юридической помощью Правительство РФ может принимать нормативные акты о финансировании деятельности труда адвокатов за счет государства и выделении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. Во исполнение ст. 25 комментируемого Закона было принято Постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. N 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда», в соответствии с которым устанавливается не только размер вознаграждения адвоката, но и порядок компенсации адвокату, оказывающему бесплатную юридическую помощь гражданам России. Приказ Минюста России N 199, Минфина России N 87н от 15 октября 2007 г. «Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела». Таким образом, следует отметить, что в формировании законодательства об адвокатской деятельности существенную роль играет такой орган исполнительной власти, как Министерство юстиции РФ, нормативные акты которого в данной области регулируют как формальные и организационные стороны адвокатской деятельности.

4. принимаемых в пределах полномочий, установленных Законом об адвокатуре, законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ.

Постановление Архангельского областного Собрания депутатов от 10 декабря 2003 г. N 678 «Об избрании представителя в квалификационной комиссии Адвокатской палаты Архангельской области от Архангельского областного Собрания депутатов». Необходимо отметить, что законы и нормативные акты субъектов РФ не должны противоречить Закону об адвокатуре.

Помимо этого, в ряде других федеральных законов предусмотрены нормы, определяющие правовой статус адвокатов. Например, в Федеральном законе «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ предусматривается, в частности, что адвокаты бесплатно оказывают юридическую помощь военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы. В Федеральном законе «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации ( отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 28 июля 2004 г. № 88-ФЗ, в том числе и на адвокатов возложена обязанность по передаче информации в уполномоченные органы о сделках и финансовых операциях клиентов.

В связи с тем, что адвокатская деятельность не является коммерческой, на нее не распространяется действие законодательства о защите прав потребителей, некоторых разделов налогового законодательства (например, порядок применения контрольно – кассовых машин), законов о проведении аукционов при оказании работ (услуг) за счет государства. Основываясь на это, можно выделить особенность данных источников, которая заключается в том, что многие законы вообще не могут являться источниками поверенного права.

Таким образом, основа российского законодательства об адвокатуре заложена в Конституции Российской Федерации 1993года. Основным же документом, регламентирующим деятельность адвокатуры в России, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Данные документы являются правовой базой деятельности адвокатуры.

2.2. Обычаи как источники поверенного права

Обычай – это источник права, содержащий в себе правовые нормы, или не получившие формального закрепления в законодательстве или применяемые в случае грубого нарушения законодательством иных социальных норм. Данный источник является формально неопределенным источником Российского права. Он становится правовым после формального санкционирования государством.

В начале прошлого века российский правовед Е. Н. Трубецкой отмечал: «Если считать юридическими только те обычаи, которые признаются государственной властью, то придется прийти к тому заключению, что ранее образования государства право вообще не существовало - заключение, с которым не согласится ни один образованный юрист». Сфера действия поверенного права так обширна, что все нормы ее составляющие не могут быть формально закреплены ни в нормативных, ни даже в корпоративных актах. Особенно это относится к нормам адвокатской этики. Сам термин «этика» происходит от греческого ethos – обычай, нравственный характер. Часть норм, регулирующих этическое поведение адвокатов, содержатся именно в обычаях. Можно выделить несколько причин возникновения ситуаций, при которых правоприменитель, находясь в российской правовой системе (доминирующим источником здесь является нормативно-правовой акт), вынужден обращаться к обычаю. Для того чтобы адвокатская деятельность нормально функционировала, для этого нужен большой объем регуляторов поверенных отношений. Необходимо отметить, что нормативно – правовым актам это не под силу. Главная причина данной проблемы в том, что нормативно – правовые акты подвержены инфляции.

Статья 17 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» содержит в себе положение, согласно которому статус адвоката прекращается в случае совершения поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры. В данной статье нет ссылки на этический кодекс адвоката, который является корпоративным актом. Значит, сами понятия «честь адвоката», «достоинство адвоката», «авторитет адвокатуры» раскрываются не только в корпоративных актах, но и в обычаях. Таким образом, основываясь на данную статью можно сделать вывод, что обычай является формально неопределенным источником поверенного права.

Необходимо отметить, что адвокатским сообществом России на Всероссийском съезде адвокатов был принят кодекс профессиональной этики адвоката. Однако все этические правила в связи с их большим количеством, а также различием в отдельных регионах, невозможно закрепить формально. Именно эти правила и находят свое закрепление в обычае. Неисполнение же этих обычных правил может повлечь за собой наступление для адвоката юридической ответственности. Так, за совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры, последний может утратить свой статус адвоката. Хотя обычай является формально неопределенным источником, однако он может повлечь юридическую ответственность.

Таким образом, обычай – это формально неопределенный источник права. В этом и заключается особенность обычая: для того, чтобы он стал правовым, необходимо формальное санкционирование государством. Однако, несмотря на это, он в отличие от других источников права может оперативно реагировать на многие явления.

2.3. Корпоративный акт как источник поверенного права

Корпоративные акты – это уставы палат адвокатов, их коллегий, акты ревизионных комиссий.

Современная российская школа права относит корпоративные акты к дополнительным, нетрадиционным или санкционированным источникам права. И это вполне естественно - не вызывает сомнения тот факт, что основным источником российского права является нормативно-правовой акт, а значит, все иные источники будут являться второстепенными. Отсюда и достаточно слабая научная проработка этих источников. Однако в некоторых правовых сферах эти второстепенные источники применяются достаточно активно и потому требуют особого к себе внимания. К этой сфере можно отнести поверенное право - как совокупность норм, регулирующих адвокатскую деятельность и адвокатуру. Основанием к отнесению корпоративных актов к источникам поверенного права дает Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», который, в частности, содержит в себе обязанность адвоката соблюдать кодекс адвокатской этики.

Касательно адвокатов существуют некоторые запреты. Например, запрет адвокату принимать поручение в случае, если у него имеется самостоятельный интерес по предмету соглашения, запрет на дачу публичных заявлений о доказанности вины доверителя или запрет на отказ от принятой на себя защиты. Однако основной массив этических правил содержится именно в дополнительных источниках, а именно - в корпоративных актах. Таким образом, небольшая часть этических норм содержится в самом нормативном акте.

Корпоративные акты - это формально определенные источники права. Существует два вида корпоративных актов адвокатского сообщества.

1. Решения адвокатской палаты Российской Федерации. Согласно Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», Всероссийский съезд адвокатов принимает кодекс профессиональной этики адвоката. Последний был принят в 2003 году. Таким образом, с позиции теории права государство делегировало свои полномочия по правотворчеству самой адвокатской корпорации, а последняя наделена правом принимать для себя этические нормы, которые автоматически приобретают правовой характер. Данные нормы выразились в Кодексе профессиональной этики адвоката.

Термин «этика» происходит от греческого ethos- обычай, нравственный характер. Впервые он был введен Аристотелем «как обозначение особой области исследования - практической философии, ибо она пытается ответить на вопрос, что мы должны делать». Предметом регулирования общей этики является нравственное поведение человека вообще, любой профессии, в любых обстоятельствах. Предметом же адвокатской этики становится поведение представителя этой профессии, члена соответствующей корпорации, преимущественно в обстоятельствах, где он действует именно как профессионал, либо представляет свою профессию, либо воспринимается окружающими именно как представитель корпорации адвокатов. При этом важно сразу отметить, что адвокат как человек может придерживаться любого этического учения, любых этических воззрений, но как для члена корпорации для него возможна только одна система профессиональных ценностей.

Разумеется, когда те или иные аспекты деятельности адвоката определяются общеправовыми нормами, в частности процессуальными кодексами, речь уже идет не о чисто этических установлениях, но о соблюдении требований Закона, что для адвоката уже само по себе является одной из этических норм существования. На основании вышесказанного можно сформировать следующее правило: предметом адвокатской этики является предписываемое корпоративными правилами должное поведение члена адвокатской ассоциации в тех случаях, когда правовые нормы не устанавливают для него конкретных правил поведения.

Мировой практике уже давно известны этические кодексы адвокатов - кодексы, представляющие собой свод этических правил профессионального поведения адвокатов. В США еще в 1908 году появились Правила профессиональной этики, содержавшие 70 параграфов, дававшие достаточно полный перечень установлений по вопросам взаимоотношений с судом и коллегами, добросовестного отношения к обязанностям. А.Д. Бойков, указывал на основную задачу профессиональной этики: «Задача профессиональной этики: не дать готовые рецепты на все случаи жизни, но научить культуре нравственного мышления, дать надежные ориентиры для решения конкретных ситуаций, влиять на формирование нравственных установок у специалиста, в соответствии со специфическими требованиями профессии, объяснение и оценка, выработанных адвокатской практикой стереотипов поведения в областях неурегулированных правом». Профессор Н. Полянский предупреждал, что «в том просторе для рассуждений на общие темы, которые открывает всякий вопрос с широким содержанием не были утеряны из виду отдельные его частности, между тем как именно эти - то частности и представляют собой порою настоящие камни преткновения, о которые разбивается единое решение, данное в ответе на общим образом поставленный вопрос». В России было предпринято несколько попыток разработать этический кодекс (проекты кодекса Гильдии Российских адвокатов и кодекс, предложенный московским адвокатом М.А.Гофштейном). Кодекс профессиональной этики адвоката был принят 31 января 2003года.

2. Решения адвокатских палат субъектов Российской Федерации, которые сами достаточно активно ведут правотворческую деятельность. Например, издают акты, определяющие порядок оказания юридической помощи адвокатами по назначению. Адвокат, внесенный в реестр этого субъекта Российской Федерации, обязан подчиняться корпоративным нормам своей адвокатской палаты. В случае их неисполнения Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предусматривает санкцию – прекращение статуса адвоката в связи с «неисполнением решений органов адвокатской палаты». Так же к корпоративным актам адвокатского сообщества, которым придается юридическая сила в порядке последующего согласия государства, можно отнести учредительные документы адвокатских образований. К таким документам можно отнести: партнерский договор адвокатского бюро, учредительный договор коллегии адвокатов и устав коллегии адвокатов. Эти документы после их создания проходят разрешительный порядок регистрации в государственном органе.

Необходимо разъяснить, могут ли корпоративные акты содержать в себе нормы, устанавливающие юридическую ответственность. Например, что должен делать суд, если к нему с жалобой обратится бывший адвокат, которого лишили его статуса вследствие нарушения норм адвокатской этики, установленной самими же адвокатами? Для разъяснения данного вопроса рассмотрим правовую норму, которая лишает адвоката его статуса за неисполнение этических норм, а также разложим ее на элементы.

Гипотеза – совершение адвокатом поступка умаляющего авторитет адвокатуры (п.5 ч.1 ст.17 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Диспозиция – адвокат не вправе навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи (ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката). Санкция – статус адвоката прекращается (ч.1 ст.17 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Таким образом, юридическая ответственность в данном случае устанавливается нормативным актом.

Корпоративные акты – это уставы палат адвокатов, их коллегий, акты ревизионных комиссий. Таким образом, особенность корпоративных актов в том, что это источники, созданные самой адвокатской корпорацией. Роль корпоративных актов будет возрастать постоянно вследствие большой самостоятельности структурных подразделений адвокатуры и адвокатов.

Заключение

В данной работе освещена тема «Источники поверенного права», даны фундаментальные понятия и классификация источников.

Источники поверенного права - это те формы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры в Российской Федерации. Таким образом, источники права - это формы, посредством которых устанавливаются и получают обязательную силу правовые нормы.

Выделяют следующую классификацию источников поверенного права:

1. по юридической силе:

- Конституция РФ;

- законы;

- УПК РФ, ГПК РСФСР, АПК РФ.

2. по органу их принявшему:

- принятые Президентом РФ;

- принятые Правительством;

- принятые органами субъектов РФ;

- принятые органами МСУ.

3. по отношению к национальному законодательству:

- международные источники;

- нормативно – правовые акты РФ.

4. в зависимости от того, характерны или нет нормативные предписания для правовой системы:

- Традиционные источники (международно – правовые договоры, нормативно – правовые акты);

- Нетрадиционные источники (обычаи, прецедент, корпоративный акт).

Источники поверенного права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных источников напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики. Каковы же основные пути усовершенствования источников поверенного права? Во – первых, необходимо подготовить и издать специальный закон об основных источниках поверенного права. В этом акте надлежит подчеркнуть, что сведение форм права только к нормативно-правовым актам неоправданно. В законе желательно с максимальной определенностью выразить отношение государства к прецедентному и обычному праву. Во – вторых, также необходимо нормативно зафиксировать "фундамент" регулятивной системы государства, главную форму права. Так В. М. Баранов полагает, что в государстве главной формой права должен быть признан не нормативно-правовой акт вообще, а только один из них – Конституция. При этом Конституция государства не может ограничиваться "цементированием" лишь правовых актов. Все правовые акты и иные формы действующего права Российской Федерации, противоречащие Конституции, не должны иметь юридической силы.

Современное Российское государство находится на этапе формирования нового правового обоснования деятельности адвокатуры, которая за время своего существования приобрела огромную значимость. Наличие в государстве лиц, способных грамотно и квалифицированно оказать юридическую помощь является залогом демократического развития общества в целом. А для того, чтобы адвокаты оказывали квалифицированную юридическую помощь, необходима правовая основа, которой и являются источники поверенного права.

Источники поверенного права обладают своими особенностями. Международные источники непосредственно регулируют поверенные отношения. Международное право устанавливает определенные правовые рамки. В этих рамках национальный законодатель регулирует социальные отношения, но выходить за них он не имеет права. Это и является особенностью данных источников. Особенность корпоративных актов в том, что это источники, созданные самой адвокатской корпорацией. Роль корпоративных актов будет возрастать постоянно вследствие большой самостоятельности структурных подразделений адвокатуры и адвокатов. Особенность обычая в том, что это формально неопределенный источник права и для того, чтобы он стал правовым, необходимо формальное санкционирование государством. Особенность прецедентов можно продемонстрировать на прецедентах органов адвокатского самоуправления. Так, согласно прецеденту №99 Совета адвокатской палаты г. Москвы, адвокатам при наличии определенных условий разрешили давать показания против своего клиента. В адвокатских палатах других субъектов РФ подобных условий нет. Таким образом, особенность данных источников поверенного права заключается в том, что решения в разных органах адвокатского самоуправления по схожим ситуациям могут быть различными. Особенность нормативно – правовых источников, заключается в том, что многие законы вообще не могут являться источниками поверенного права. Таким образом, каждый источник поверенного права обладает своей особенностью.

Применение в поверенных правоотношениях источников поверенного права обогащает не только правоприменительную практику, но и саму юридическую науку.

Список используемой литературы

Нормативно - правововые акты:

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993.- "Российская газета", N 237, 25.12.1993.

2. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (с изменениями от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г., 24 июля, 3 декабря 2007 г., 23 июля 2008 г.).

3. Постановление от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда» (в ред. от 28 сентября 2007г.).

4. Федеральный закон от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» (в ред. от 17.12.2009).

5. Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 45.

6. Бюллетень Минюста России. 2004. N 3

7. СЗ РФ. 2001. N 52 (I ч.). Ст. 4921

8. СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532.

9. СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 1.

10. СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012

11. СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2925.

12. Российская юстиция. 1997. N 6.

13. Советская юстиция. 1991. N 20. С. 19.

Учебники и монографии:

1. Адвокатура: учебное пособие/под ред. Мельниченко Р. Г. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и Ко», 2010. -276с.

2. Адвокатура в России: учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «юриспруденция»/ под ред. Мирзоева Г.Б., Власова А.А., Эриашвили Н.Д. -3-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИДАНА: Закон и право,2010. – 367 с.

3. Алексеев С.С. Общая теория права. В 2 т. Т.И. - М.: Юрид. Лит.,1982.

4. Барщевский М. Ю. Адвокатская этика. - Самара: Издательский дом «Федоров». 1998. – 288с.

5. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков). - М.: ООО ИД «Право и государство», 2005. -260 с.

6. Бойков А. Д. Этика профессиональной защиты по уголовным делам. - М.: Юрид. лит., 1978.

7. Ватман Д. П. Адвокатская этика. - М., 1997. 12. Краткая философская энциклопедия. М., 1994.

8. Венгеров А. Б. Теория государства и права. Часть 2, том 1.

9. Жинкин С.А. Теория государства и права: Ростов н/Д: Изд.: «Феникс», 2003.

10. Зрелов А. П. Адвокатура и нотариат: Учебно – методическое пособие. –М.: РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина. 2007. - 460 с.

11. Мельниченко Р.Г. Поверенное право: Курс лекций. - Элиста: АПП «Джангар». 2005. – 158с.

12. Мельниченко Р.Г. Правовое регулирование института профессиональной ответственности адвокатов РФ: монография. - М.: Юристинформ,2010. -270 с.

13. Полянский Н.Н. Правда и ложь в уголовной защите. - М., 1927

14. Смоленский М.Б. Адвокатура в РФ. - СПб.: Издательство «Юридический цент Пресс», 2003. – 446с.

15. Трубецкой Е. Н. Лекции по энциклопедии права. - М., 1909.

Периодическая литература:

1. Ведомости Архангельского областного Собрания депутатов третьего созыва. 2003. N 26.

2. Гаджиев Г. А. Феномен судебного прецедента в России//Судебная практика как источник права. 2000

3. Зрелов А.П. Структура законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре//Адвокат.2008.№7.

4. Зыкин И. С. Обычай в советской правовой доктрине.//Сов. государство и право. 1981. N 3.

5. Мельниченко Р.Г. Корпоративный акт и обычай как источники поверенного права// Новая правовая мысль.2004. № 3.

6. Эбзеев Б. С. Толкование Конституции Конституционным Судом РФ: теоретические и практические проблемы// Государство и право. 1998. № 5.

Вернуться к содержанию

Вернуться к содержанию

__________________________________________

План:

Введение стр.2

1. Роль риторики в деятельности адвокатов

1.1. История адвокатуры как деятельности ораторов стр.4

1.2. Основные адвокатские риторические приемы стр.10

2.Анализ адвокатских речей

2.1. Речь Ю.А. Костанова по делу Кати Климовой стр.23

2.2. Речь П.А. Александрова по делу Веры Засулич стр.25

Заключение стр.28

Список использованной литературы стр.30

Приложение№1 стр.32

Введение

Актуальность темы курсовой работы обусловлена тем, что в современных условиях повышается значимость деятельности адвоката и его выступлений в судебном заседании, как одной из форм осуществления процессуальной деятельности. От убедительной речи адвоката зависит эффективность судебных прений, и как следствие, вынесение судом справедливого приговора. Убедительность речей – одно из важнейших условий реализации конституционного принципа построения судопроизводства на основе состязательности сторон.

Состязательность и равноправие сторон в судопроизводстве являются средством установления истины об обстоятельствах дела, подлежащих доказыванию, на основании объективного, полного и всестороннего исследования доказательств и обстоятельств дела с учетом позиции не только обвинения, но и защиты. Речи сторон только тогда способствуют установлению истины об обстоятельствах дела, вынесению судом по результатам судебного разбирательства правильного и справедливого решения, когда позиции обвинения и защиты изложены достаточно убедительно по содержанию и форме. Задача любого оратора здесь - склонить слушателей на свою сторону.

Степень научной разработанности проблемы. Большой вклад в теоретическую разработку вопросов ораторского искусства адвоката внесли: Н.С. Алексеев, Л.А. Введенская, Л.Е. Владимиров, В.Д. Гольдинер, Н.Н. Ивакина, З.В. Макарова, Н.Г. Михайловская, Панасюк, Л.Г. Павлова, С.И. Володина, И. Резниченко, которые в своих работах затронули вопросы убедительности судебной речи, логические и психологические аспекты выступления судебных ораторов. Об этических основах судебных прений и культуре речевого поведения оратора писали Е.А. Адамов, С. Ария, В.Д. Гольдинер, Я.С. Киселев, М.П. Некрасова. Особо следует отметить работу В.В. Мельника, раскрывающую искусство доказывания в суде с участием присяжных заседателей.

Однако, подробных теоретических и тактических рекомендаций по проблеме подготовки и произнесению адвокатом речи в процессе в отечественной юридической литературе не достаточно.

Цель данной работы заключается в ответах на следующие вопросы: Что же такое ораторское искусство? Какие природные данные нужны человеку, который мечтает об успехе на поприще риторики? Как правильно подготовить речь для публичного выступления? А также выявить значение ораторского искусства адвоката, как особой методики доведения до сведения суда результатов работы, с целью оказания максимального влияния на формирование внутреннего убеждения суда.

Для реализации поставленной цели необходимо достичь следующие задачи:

определение сущности ораторского искусства адвоката;

исследование приемов и средств, применяемых адвокатом в защитной речи;

на конкретных примерах рассмотреть воплощение ораторского искусства адвоката.

Структура курсовой работы включает в себя два основных раздела:

роль риторики в деятельности адвокатов, где подробно изучается история адвокатуры как деятельности ораторов, а также раскрываются основные риторические приемы, используемые адвокатами в своей деятельности;

анализ адвокатских речей - в этом разделе происходит рассмотрение речей адвокатов на предмет содержания в них различных риторических приемов и средств, использованных оратором с целью оказания максимального воздействия на формирование внутреннего убеждения суда.

1.Роль риторики в деятельности адвокатов

1.1. История адвокатуры как деятельности ораторов

Риторика как дисциплина родилась в Афинах около V века до н. э. Основателем античной риторики считают знаменитого софиста Горгия. Вот как пишет о нем А. Ф. Лосев, опираясь на античные источники: «Он первый ввел тот вид образования, который готовит ораторов, специальное обучение способности и искусству говорить и первый стал употреблять тропы, метафоры, аллегории, превратное употребление слов в несобственном смысле, инверсии, вторичные удвоения, апострофы парисосы…». Таким образом, Горгий положил начало развитию ораторского искусства, которое является основой успеха профессиональной деятельности современных адвокатов.

«Распространенным жанром ораторского искусства в Афинах были судебные речи. Не имея защитников на суде афинянам приходилось обращаться за помощью к логографам - людям, которые обладали ораторским талантом и составляли за плату тексты защитных речей». Обвиняемый заучивал речь наизусть и в суде произносил ее от своего имени.

Ещё одними представителями лиц, оказывающих юридическую помощь в Афинах были синегоры –«помогающие ораторы» - лица, искушенные в ораторском искусстве, произносящие речь в защиту своего клиента. Таким образом, при отсутствии адвокатов обвиняемые вынуждены были обращаться к помощи людей, обладающих даром красноречия, являющихся своего рода предшественниками адвокатов.

Первыми теоретиками судебного красноречия являются Горгий, Лисий, Исократ и т. д. Горгий представлял софистское направление в ораторском искусстве. Речи Горгия изобиловали метафорами, сравнениями, антитезами, предложениями с одинаковыми окончаниями. Разделение речи на равные части, противопоставленные по смыслу, симметрично построенные фразы с рифмой в конце названы как горгиевы фигуры. Известен был Горгий и как логограф.

Популярным логографом был Лисий, выдающийся судебный оратор, написавший более двухсот речей. Его знаменитая речь против Эратосфена направлена против одного из «тридцати тиранов». Главное внимание он уделял убедительному изложению обстоятельств дела, образному рассказу. Речи Лисия продуманы были от начала до конца: естественное вступление, образное повествование, умеренность в использовании изобразительных средств, краткость, строгий вывод. Лисий заложил основы композиции судебной речи.

В Древнем Риме расцвет судебного красноречия совпадает с последним периодом Республики и кончается вместе с нею. Его развитию во многом содействовали блестящие образцы греческого ораторского искусства. Роль защитников в то время выполняли лаудаторы и паторны. Лаудаторы занимали среднее положение между защитником и свидетелем. Они не сообщали факты раскрывающие суть дела, а говорили о личных качествах обвиняемого. Патроны, держали речь в защиту обвиняемого. Чаще всего это были достойные граждане, сведущие в ораторском искусстве, а деятельность их носила скорее общественный характер. Аналогом таких лиц в период докорпоротивной адвокатуры России были пособники, стряпчие (которые произносили речи в суде, а также осуществляли функцию представительства) и ябедники (составляющие так называемые «ябеды»).

Знаменитым судебным оратором этого периода был Гай Папирий Карбон, который блестяще показал себя во многих процессах по уголовным и гражданским делам. Цицерон называл его в числе великих и самых красноречивых ораторов. «Решительно недостижимым, по характеристике Цицерона, судебным оратором был Красе. Речи его отличались тщательной подготовленностью. Это касалось, прежде всего, обоснованности, а также стилистического изящества». Цицерон называл его «лучшим правоведом среди ораторов».

«Ярким представителем доцицероновского периода римского судебного красноречия был Квинт Гортензий Гортал. Речь Гортензия, всегда отработанная, изящная и доступная, покоряла слушателей благородством мыслей, точным и уместным выбором слов и конструкций. Ясность речей достигалась тем, что оратор умело выделял главные пункты, анализировал и оспаривал доводы противной стороны и в конце представлял новые, бесспорные аргументы». Гортензий ввел два приема, каких не было ни у кого другого: разделение, где перечислял, о чем будет говорить, и заключение, в котором напоминал все доводы противника и свои.

Все лучшее, чего достигло древнее римское ораторское искусство, сконцентрировано в ораторском мастерстве Марка Туллия Цицерона. Цицерон писал: «Есть два искусства, которые могут возвести человека на самую высокую ступень почета: одно - это искусство хорошего полководца,

другое - искусство хорошего оратора». Он много работал над голосом, чтобы устранить его природную слабость и придать ему приятное звучание и силу. Всегда тщательно готовился к произнесению речей, постоянно совершенствовал свое ораторское мастерство. Наиболее полезным для оратора условиями успеха Цицерон считал убежденность самого оратора и стремление убедить суд, а решающим фактором в выступлении оратора – знание. Если говорящий плохо знает дело, то никогда не сможет убедить слушателей, каким бы искусством ни обладал; знание же «дает содержание красноречию, материал для выражения.

В XIV в. успешно развивается судебное красноречие в Италии. А в XV в. красноречие в сфере правовых отношений развивалось в государствах Средней Азии. Средние века, с их феодальным строем, господством церкви, с отстранением народа от общественных дел, не могли содействовать развитию красноречия: дела в судах решались формально, и слово не имело большого значения.

«Много внесли в историю мирового ораторского искусства адвокатов французские ораторы. Если в XI-XV вв. речи адвокатов были пересыпаны цитатами из церковных книг, то постепенно они освобождаются от этого и приобретают светский характер. Растет авторитет римского права. Появляются сочинения, посвященные теории судебного красноречия, например «Диалог об ораторах» Луазеля. Но большего расцвета судебное ораторское искусство адвокатов достигло здесь в XIX в., его представляли настоящие мастера судебной речи: Лашо, Беррье, братья Дюпен, Шэ д'Эст Анж, Лабори. Их речи отличает ясность изложения, изящество формы. Они легко читаются и воспринимаются, так как мысли в них выражены точно, доказательства приведены последовательно.

В 1864 году в России была проведена судебная реформа, которая ввела суд присяжных и адвокатуру, основанные на принципах гласности, что было на тот момент прогрессивным явлением. Между обвинением и защитой происходили публичные состязания, вызывавшие интерес слушателей. Судебные процессы нередко освещались в печати». Таким образом, все это способствовало быстрому развитию и совершенствованию судебного красноречия в России.

«Безусловно, все ораторы различны по своим характеристикам: от страстного, эмоционального борца за истину до спокойного, бесстрастного исследователя фактов. В речах одних ораторов, например, А.Ф. Кони, В.Д. Спасовича, Н.П. Карабчевского, П.А. Александрова, К.Ф. Хартулари, К.К. Арсеньева, Н.И. Холева, мы находим всесторонний глубокий разбор обстоятельств дела, доказательств, глубину и ясность мысли, строгую логику рассуждений.» Умелой полемикой с процессуальным противником и экспертом славились, К.К. Арсеньев, К.Ф. Хартулари, Н.П, А.И. Урусов.

«Но объединяло их прежде всего уважение к своей профессии, широкая образованность, правовая и общая эрудиция, богатство и глубина мыслей, тщательный анализ собранных доказательств, сила слова, что делало их речи убедительными». Многие русские судебные ораторы были одаренными людьми, деятельность юриста сочетали с литературной и научной работой. В.Д. Спасович, К.К.Арсеньев, А.В. Лохвицкий, А.М. Бобрищев-Пушкин - авторы многих работ по уголовному праву и уголовному судопроизводству, авторы учебников. А.Ф. Кони, С.А. Андреевский, Н.П. Карабчевский, К.К. Арсеньев, П.Н. Обнинский, А.И. Урусов, В.М. Пржевальский, Н.И. Холев, М.Г. Казаринов писали стихи или прозаические произведения, очерки о русских писателях, сотрудничали в журналах.

«Ленинградский адвокат Я.С. Киселев был выдающимся судебным оратором, большим мастером судебной речи и слова, крупным теоретиком судебного красноречия, руководителем школы ораторского мастерства. Такие его работы, как «Этика адвоката», «Слово адвокату», «Речевая культура судебных прений», «Перед последним словом», «Некоторые вопросы психологии в речи адвоката», помогут начинающему адвокату стать хорошим специалистом и настоящим оратором.». Судебные речи Я.С. Киселева читаются легко, с увлечением и отличаются логичностью, очень тонким, умелым анализом обстоятельств дела и доказательств, глубоким психологическим анализом и прекрасным языком. Из наших современников следует назвать И.М. Кисенишского, М.М. Кисенишского, Г.М. Резника, Г.П. Падву. Это давно признанные, известные адвокаты, участники крупнейших судебных процессов.

Итак, проследив в общих чертах историю ораторского искусства, можно отметить, что на всех этапах жизни общества человек нуждался в помощи профессиональных ораторов, которые произносили блистательные речи, построенные по всем правилам ораторского искусства на основе знаний закона, приемов судебного красноречия, по законам логики и здравого смысла. Речи которые, могли и должны были в нужный момент изменить ход судебного процесса в сторону, нужную адвокату.

1.2.Основные адвокатские риторические приемы

Слово «риторика» произошло от греческого «rheo» — «говорю, лью, теку». Производное от него «rhetor» означало «ритор, оратор». Это слово дало название науке «риторика», т.е. мастерство (искусство) ораторской речи. В России наряду с понятием «риторика», также употребляется термин «красноречие».

Риторика как искусство и одновременно теория убеждения предполагает свой метод познания и преобразования реальности — риторический метод, который связан не только с языком публичной речи, но и с языком человеческой мысли, посредством которого речь создается оратором и воспринимается слушателями. Этот метод определяет содержание методики защиты, как явления коммуникативного по своей природе. Состязательный процесс построен именно на этом методе.

Так как согласно Конституции РФ и процессуальному законодательству каждый имеет право на защиту, поэтому участие адвоката является очень важной и неотъемлемой формой в судопроизводстве, средством обеспечения этого права, важной гарантией прав и законных интересов лица, привлеченного к юридической ответственности. «Участие адвоката в судебных прениях также необходимо и важно, как и на судебном следствии. Но нужно сказать, что защитная речь только тогда эффективна и успешна, когда опирается на детально и тщательно проведенное судебное следствие, на котором защитник сделал все, что можно было сделать для защиты обвиняемого, выяснил все, что благоприятствует подсудимому». Только в этом случае защитная речь адвоката будет иметь положительный результат. Также участие в судебных прениях дает защитнику возможность подвергнуть критике версию обвинения и изложить суду все доводы в пользу подсудимого. При этом защитнику необходимо помнить, что ценность критики в ее правдивости, в общественной значимости поднимаемых вопросов. Как и вся судебная деятельность защитника, участие в прениях имеет целью убедить судей в правильности позиции защиты, склонить их к благоприятному для подсудимого решению. Для этого, прежде всего адвокату, нужно завладеть вниманием судей. И важнейшее средство для этого — искренняя убежденность оратора в правильности защищаемой им позиции. Если судьи почувствуют эту уверенность адвоката в правоте его доверителя, убежденность эта найдет у них отклик, увлечет их и побудит с особым вниманием отнестись к его аргументам.

Чтобы не только привлечь, но и удержать внимание суда, речь адвоката должна быть логически стройной и последовательной. Нарушение этого требования приводит к тому, что слушатели перестают понимать ход мысли оратора. Логика речи побуждает аудиторию напряженно следить за развитием мысли оратора. Этот контакт нужно сохранить, для чего нет лучшего средства, чем простота и доступность изложения. «Мысль должна быть ясной для слушателей, — говорил М. И. Калинин, — и понятной каждому из них». Предлагая суду определенный правовой вывод из анализа фактических обстоятельств дела, адвокат должен обосновать его ссылкой на конкретную норму закона.

«Чтобы произнести краткую и содержательную речь, адвокат должен много и упорно работать над делом, быть предельно внимательным в процессе судебного разбирательства, объективно оценить его результаты и сделать правильные выводы. Поэтому подготовка к речи начинается задолго до судебных прений». Здесь следует определиться с формой, в которой речь адвоката будет донесена до слушателей: письменная, либо устная. Минусом письменной формы является её неубедительность. Нельзя не согласиться с тем, что адвокат, который произнося речь «привязан» к листку бумаги не внушает доверия. Минусом же устной речи является то, что произнося речь ритор может упустить важные моменты дела.

«Практика показывает, что уже к началу судебного разбирательства целесообразно составлять набросок плана выступления в судебных прениях, особенно по сложным делам. Такой проект обычно содержит указания на факты, входящие в предмет доказывания, и иные обстоятельства, имеющие значение для дела».В судебном заседании этот план во многом облегчит работу адвоката, поможет ему быстро ориентироваться во всем процессуальном материале, будет способствовать целеустремленному допросу свидетелей и экспертов и исследованию всех других доказательств по делу.

Таким образом, значение защитной речи адвоката в условиях современности очень велико. Прежде всего, оно заключается в том, что речь выступает гарантией прав и свобод личности. Более того, защитная речь адвоката является одним из средств достижения объективной истины по конкретному делу. Ведь именно состязательный характер в судебном процессе, дает положительные плоды – вынесение законного и обоснованного приговора.

Разговор об адвокатской речи был бы неполным, если б мы не выяснили те языковые средства, которые передают мысли оратора, все содержание его речи. Рассмотрим основные риторические приемы, используемые адвокатами в своей деятельности.

Прием контраста. «Начало речи адвоката, в котором дается моральная оценка совершенного, обычно строится на приеме контраста, потому что оцениваемое событие раскрывается на фоне каких-либо положительных явлений.». Это композиционно-стилистический принцип развертывания речи, заключающийся в динамическом противопоставлении двух содержательно-логических планов изложения. Особенно этот прием был характерен для судебных речей советского времени. Рассмотрим несколько примеров: «Уважаемые судьи! Среди миллионов честных людей вряд ли найдется человек, которого не охватило бы чувство негодования и ненависти к преступникам, осмелившимся убить человека». В сознании честных людей не укладывается мысль о том, что в обществе, где человек широко пользуется конституционным правом на труд, отдых и образование, могут существовать жестокие люди, способные убить или причинить тяжкое телесное повреждение; но, к сожалению, такие люди существуют.

«Вступление распадается на две противоположные по содержанию части: первая раскрывает мировоззрение честных граждан, вторая показывает наличие людей, способных убить. Прием контраста, противопоставления понятий «миллионы честных людей» - «жестокие люди» создает определенный эмоциональный настрой и подготавливает слушающих к восприятию оценки доказательств. Второй текст: «Наша страна предоставила своим питомцам все духовные и материальные богатства для созидательного труда и учебы. И молодежь платит трудом прочно овладевая знаниями. И к глубокому сожалению, у нас есть юноши которые совершают преступления. Вот глядишь на этих ребят, которые сидят на скамье подсудимых и думаешь разве закрывались перед ними двери на хорошие дела? Нет. Тогда в чем же дело? Почему они совершили преступление?» – также построен на приеме контраста». Основная мысль адвоката - об оценке преступления - выражена в форме размышлений: «Вот глядишь на этих ребят, которые сидят на скамье подсудимых и думаешь разве закрывались перед ними двери на хорошие дела? Нет»…), что придает речи разговорную тональность, искренность, привлекает внимание слушающих.

Прием обрамления. «Заключение речи должно усилить значение ранее сказанного. В современных адвокатских речах, произносимых перед присяжными заседателями, ораторы чаше всего дают моральную оценку содеянному и выражают мысль о справедливом приговоре. Следовательно, заключение в этом случае эмоционально по содержанию. И эта эмоциональность обязательно найдет выражение в языковых средствах».

Московский адвокат А.С. Экмекчи речь по делу Цыгаровой начал с характеристики личности подзащитной: «Товарищи судьи! 12 лет работала здесь врачом Вера Михайловна Цыгарова. Тысячи больных спасены ею. Зимой в пургу, осенью в слякоть, глухой темной ночью по первому зову она отправлялась в дальние селения, чтобы оказать помощь больным. Десятки писем в ваш адрес, оглашенные в суде, характеристики, показания свидетелей рисуют нам облик самоотверженного врача, любимого населением». Доказав невиновность подсудимой, оратор в заключение сказал: «Цыгарова невиновна, она оклеветана, она должна быть оправдана. И я уверен: еще долгие и долгие годы, как и прежде, в ночную тьму, в снежную стужу и осеннюю слякоть по первому зову людей замечательный советский врач Вера Михайловна Цыгарова будет спешить к ним на помощь, облегчая страдания и творя добро».

Прием адресации. «Одним из способов воздействия является прием адресации, т.е. указание в речи лица, к которому она обращена. Основным средством адресации в судебной речи является собственно обращение «Ваша честь», «Уважаемый суд», «Уважаемые присяжные заседатели», «Господа присяжные заседатели», «Уважаемые судьи», употребление которого обусловлено стилевой нормой. Используются также местоимения «Вы», «Вам», глаголы повелительного наклонения «Посмотрите», «Вспомните», «Вдумайтесь» и т.д.» Довольно часто воздействие проявляется через предложения с модальными словами, имеющими значение долженствования: «Нельзя не верить показаниям такого свидетеля». Или: «Нужно здесь сделать вывод». Или: «Его действия следует расценивать как неосторожные». Или: «Вот тогда необходимо вменять этот квалифицирующий признак». Для адвокатской речи характерно выражение авторского отношения к анализируемому материалу. Авторская оценка может выражаться конструкциями: «Я полагаю», «Я считаю», «Я утверждаю» и т.д. оценочное значение в которых создается лексическим значением глаголов. С помощью этих построений оратор стремится вовлечь членов суда в ход своих рассуждений.

Важным средством речевого воздействия на состав суда является точность словоупотребления, когда выступающий привлекает внимание суда к важным, с его точки зрения, явлениям. С.А Андреевский, например, в речи по делу Мироновича уточняет значение экспертизы, внесшей путаницу в материалы дела: «…Выступил профессор Сорокин. Экспертизу его называли блестящей: прилагательное это я готов принять только в одном смысле - экспертиза эта, как все блестящее, мешала смотреть и видеть. Вернее было бы назвать ее изобретательной». Результатом неточного словоупотребления может быть неточная формулировка обвинения. На это указывал советский адвокат Н.П. Кан: «…Ни следователем, ни при судебном разбирательстве не добыто ни одного доказательственного факта, который прямо или косвенно позволял бы думать, что Далмацкий смертельно ранил Игоря Иванова, желая из хулиганских побуждений лишить его жизни. Откуда взялись все эти суждения о том, что Далмацкий вдруг замыслил убийство и оказался во власти гнусного замысла? Надуманные слова, к тому же опровергнутые самим следователем в его конструкции обвинения»

Диверсия против оппонента. «Наиболее типичными в этом случае оказываются такие приемы: 1)лесть оппоненту - сообщая сомнительный аргумент, оратор говорит: «вы, как человек умный, не станете отрицать, что…», «всем известна ваша честность и принципиальность, поэтому вы…"»и т.п.; обычно это действует безотказно ; 2)стремясь одержать победу, адвокат пытается вывести из себя оппонента с тем, чтобы тот предстал в невыгодном свете; кроме того сердитый, раздраженный человек не способен трезво оценивать ситуацию и разумно спорить;

Диверсия против тезиса. 1)сужение или расширение тезиса - при этом в сложных случаях сужается свой тезис — тогда его проще доказать, а расширяется тезис оппонента - тогда его легче опровергнуть ; 2)подмена тезиса - этом случае адвокат раскрывает не тот предмет, который заявлен в теме или в вопросе собеседника, а тот, который ему легче раскрыть.

Диверсия против аргументов. 1)замалчивание невыгодных фактов и событий; 2)«чтение в сердцах» - смысл этого приема состоит в том, чтобы указать на предполагаемые тайные мотивы и намерения, которыми, по мнению адвоката, руководствуется оппонент.

Для подтверждения своих мыслей оратор может использовать образы художественной литературы, цитировать художественные произведения. Меткое высказывание авторитетного лица помогает выразить мысль, повышает убеждающую силу слова. Удачно использованы слова Л.Н. Толстого государственным обвинителем В.И. Царевым в речи по делу братьев Кондраковых: «Судебная практика воочию подтверждает, что преступники-рецидивисты оказывают тлетворное влияние на неустойчивых молодых людей… Они окружают себя ореолом мнимого героизма и бывалости, похваляются стремлением к легкой жизни за счет общества. Яд, которым отравляют рецидивисты психологию окружающей молодежи, опасен. «Различие между ядами вещественными и умственными, - писал Л.Н. Толстой, - в том, что большинство ядов вещественных противны на вкус, яды же умственные, к несчастью, часто привлекательны. Надо оберегать сознание нашей молодежи от вредного влияния рецидивистов». Следует отметить, что обобщить сказанное в образной и краткой форме помогут пословицы и поговорки.

Психологи нередко советуют ораторам вносить в речь элементы драматизма, которые создают впечатление, что событие развертывается прямо на глазах у слушающих речь. Это относится к воссозданию картины преступления. Яркие моменты картины преступления нарисованы в речах П.Н. Обнинского, Ф.Н. Плевако, А.Ф. Кони.

«Мастера слова при изложении обстоятельств дела использовали сказ - фольклорную форму повествования от лица рассказчика, лексика, синтаксис и интонации которой ориентированы на устную речь». Ленинградский адвокат Я.С. Киселев в речи в защиту Бердникова с помощью сказа выражает ироническое отношение к Туркиной, например: «Как сказала старушка-мать, так и сделала послушная дочка».

Богатыми возможностями оказания воздействия обладают изобразительно-выразительные средства языка - тропы и фигуры. Их основное назначение - выявление или уточнение главной мысли, придание высказыванию большей выразительности, облагораживание речи.

В текстах судебных речей чаще других тропов используется метафора, которая состоит в употреблении слова, обозначающего некоторый класс предметов (явлений, действий, признаков), для характеристики другого предмета, сходного с данным в каком-либо отношении. В речах Ф.Н. Плевако, С.А. Андреевского, П.А. Александрова, А.Ф. Кони метафоры, как правило, создавали точную характеристику или передавали состояние подсудимого и потерпевших, раскрывали историю их жизни: «Если холодная, воровская змея, пригнездившаяся в его сердце, поворачивала сердце среди пира и жалила его укором совести, то этот удар заглушала лихая цыганская песня…». Или: «… Семя жизни Прасковьи Качки было брошено не в плодоносный тук, а в гнилую почву. Каким-то чудом оно дало - и зачем дало? - росток, но к этому ростку не было приложено забот и любви: его вскормили и взлелеяли ветры буйные, суровые вьюги и беспорядочные смены стихий».

Еще одним тропом, с помощью которого можно дать справедливую, объективную оценку действий и событий, является ирония. Это троп, заключающийся в употреблении наименования (или целого высказывания) в смысле, прямо противоположном буквальному. Ирония чаще всего имеет место в высказываниях, содержащих положительную оценку, которую говорящий отвергает. За внешне положительной оценкой скрыта острая, тонкая насмешка.

Большим мастером иронии был В.И. Жуковский. Ее, как правило, он употреблял в полемике с процессуальным противником. Часто и довольно успешно употребляли иронию Н.П. Карабчевкий, А.И. Урусов, Н.И. Холев для вскрытия и оценки следственных ошибок. Р.А. Руденко в свое время с помощью иронии оценил действия американской разведки: «Руководящие государственные деятели США не прочь были бы прикрыть свои преступные агрессивные действия миролюбивыми намерениями. Но ведь всем известна цена искренности таких заявлений. Подобными «благими намерениями», как известно, выстлана дорога в ад».

Очень тонко, умело использовал иронию ленинградский адвокат Я.С. Киселев. Вот как он анализирует и опровергает ложные показания «потерпевшей» Туркиной, которая оговорила подсудимого Бердникова : «…Легко может показаться, что то объяснение, которое она дает фактам, похоже на правду. Наталия Федоровна, видя внимание и заботу мастера, была убеждена, что он все это делает, так сказать, по зову совести. Но как она ошиблась! Оказывается, Бердников расставлял силки, он надеялся склонить ее к сожительству. Действовал он осторожно, ничем не возбуждая ее подозрений. По простоте душевной она поделилась с Бердниковым своей радостью: муж, который свыше года был в отсутствии, приехал к ней. И тут-то Бердников, сообразив, что рушится все, что он так коварно и так тщательно готовил, потребовал грубо и цинично: «Сожительствуй со мной!» Потребовал угрожая и запугивая. И только тогда открылись глаза у Наталии Федоровны. Это было для нее катастрофой. Так гибнет вера в человека. А когда возмущенная до глубины души Наталия Федоровна отвергла циничное предложение Бердникова, он стал выживать ее с завода».

Большие возможности для повышения экспрессивности речи и создания эмоциональности при оценке тех или иных обстоятельств дела предоставляет судебным ораторам стилистический синтаксис: фигуры речи, стилистические фигуры, риторические приемы, т.е. языковые средства, придающие речи образность и выразительность. Рассмотрим фигуры речи, наиболее часто и разнообразно используемые в судебных речах.

Сравнение - фигура речи, основанная на сопоставлении двух явлений, предметов, у которых предполагается наличие общего признака. Сравнения помогают судебным ораторам наиболее ярко представить явления. Ф.Н. Плевако употребил развернутое сравнение для выяснения причин преступления: «Но подстрекатели были. Я нашел их и с головой выдаю вашему правосудию: они - подстрекатели, они - зачинщики, они - причина всех причин… Войдите в зверинец, когда настанет час бросать пищу оголодавшим зверям; войдите в детскую, где проснувшиеся дети не видят няни. Там - одновременное рычание, здесь - одновременный плач. Поищите между ними подстрекателя. И он найдется не в отдельном звере, не в старшем или младшем ребенке, а найдете его в голоде или страхе, охватившем всех одновременно». П.А. Александров применил сравнение для характеристики потерпевшего - генерала Трепова: «Всякое должностное начальствующее лицо представляется мне в виде двуликого Януса…».

Стилистическая фигура, строящаяся на противопоставлении сравниваемых понятий, называется антитезой. Ф.Н. Плевако употребил ее для характеристики потерпевшего Максименко: «Он пал и уронил, но он умел встать и поднять свою жертву». Великолепную антитезу можно найти и в его речи по делу рабочих Коншинской фабрики; с ее помощью раскрыты условия и причины, способствовавшие совершению преступления. В его же речи по делу Грузинского, антитеза является аргументирующим средством для установления причин преступления: «То, что случилось с ним, беда, которая над ним стряслась, понятна всем нам: он был богат - его ограбили, он был честен - его обесчестили, он любил и был любим - его разлучили с женой и на склоне лет заставили искать ласки случайной знакомой, какой-то Фени, он был мужем - его ложе осквернили, он был отцом - у него силой отнимали детей и в глазах их порочили его…»

Большой экспрессивной силой обладает градация - стилистическое средство, состоящее из двух или более единиц, размещенных по возрастающей интенсивности действия или качества. Это позволяет воссоздать события, действия, мысли и чувства в развитии. Н.И. Холев с помощью градации показывает свое отношение к анализируемому обстоятельству дела: «Профессор назвал этот факт «странным»; думаю, что его можно назвать только печальным, глубоко прискорбным». Вот как характеризует он аргументы: «Для судьи в его решении необходимы веские факты, твердые, бесспорные. Красноярский прокурор использовал градацию для оценки действий подсудимого, для характеристики самого подсудимого: «Он похитил не только магнитофон стоимостью восемьдесят рублей, но и фотоаппарат стоимостью тридцать рублей, украл женские колготки стоимостью пять рублей, прихватил даже детский подарок стоимостью два рубля пятьдесят копеек ». В этом примере отмечена двойная градация: восходящая и нисходящая. В восходящей употреблены глаголы с разной стилевой окраской: официальное слово «похитил», межстилевое – «украл» и разговорное – «прихватил». Частица даже усиливает нарастание качества жадности, неразборчивости. Нисходящая градация построена на снижении стоимости украденных вещей. И обе вместе они создают образ человека, который не брезгает ничем, который способен обидеть даже ребенка.

Для выделения и подчеркивая тех или иных явлений, деталей в судебной речи широко употребляется инверсия - стилистический прием, состоящий в преднамеренной перестановке слов в предложении с целью смыслового или эмоционального выделения их. Это создает экспрессивность речи, помогает эмоциональному воздействию. Убедимся в этом на примерах из речей русских юристов: «Да разве в судах по уставу 20 ноября нас учили «бичевать маленьких для удовольствия больших»? Нет, перед судом все равны, хоть генералиссимус будь». Или: «Многие проходившие в тот день граждане видели двух незнакомых мужчин, которые бесцельно бродили по краю леса. Некоторым они показались подозрительными, например, Панфиловой Марии, но мысль о нападении среди белого дня в довольно оживленном месте казалась маловероятной. Не думали об этом и молодожены.Панфиловы, возвращавшиеся по малышкинской дороге домой, в деревню Маевку. А ведь Кондраковы их вначале наметили в качестве жертв». Или: «Угрюм и мрачноват Сергей Тимофеевич. Да и как ему быть другим? Безрадостными были последние, перед встречей с Туркиной, годы его жизни».

Не только создает эмоциональность, но и придает речи убедительность, аргументирует то или иное явление анафора - фигура речи, состоящая в повторении начальных частей стоящих рядом самостоятельных предложений. Посмотрим, как анафора помогает адвокату доказывать невиновность его подзащитного в одном из эпизодов : «Долгарева пояснила, что мужа пнул в бок вот этот вот неустановленный преступник. Именно от этого удара ее супруг потерял сознание. Именно от этого удара, как она пояснила, он свернулся в калачик». Адвокат А.И. Рожанский с помощью анафоры аргументирует виновность лица, проходящего по делу в качестве свидетеля: «…это он еще в то время, когда она работала лаборанткой, приносил ей различные импортные товары и заставлял продавать своим сослуживцам, а ему возвращать вырученные деньги; это он продавал такие же товары своим товарищам по общежитию; это он уговаривал ее поступить на работу в пароходство, для того чтобы наживаться на привезенных товарах; это он перед последним рейсом продал ей пять фунтов стерлингов, которые она нелегально провезла через границу…»

Пример из речи И.М. Кисенишского: «Все с нетерпением ждут исхода этого судебного процесса; ждут близкие, коллеги, студенты… Ждут приговора мудрого и справедливого, ждут торжества законности и правды!».

Итак, в итоге отметим, что выразительность речи достигается при помощи следующих структурных элементов речи: речевых фигур, образных средств речи (сравнения, эпитета, иронии и других тропов) и эстетически совершенного стиля речи. Искусное применение адвокатом этих э средств обеспечивает эффективное воздействие не только на ум, но и на чувства слушателей, что имеет особенно важное значение в суде присяжных. Об этом точно сказал К.Л. Луцкий: «...воздействие на чувство является естественной принадлежностью красноречия в уголовном процессе, и самое название судебного оратора едва ли может подойти к тому, кто говорит исключительно для ума. Ему нужно было бы присяжных без сердца. А где сердце не затронуто и чувства молчат, там нет всего человека, и потому тот, кто речью подчинил только ум, но не взволновал души, не всегда одержал полную победу; ему остается победить другую половину слушателя, часто более сильную, всегда более активную - его душу».

2.Анализ адвокатских речей

Выступление в суде - один из наиболее сложных и ответственных моментов участия защитника судопроизводстве. Пожалуй, никакой другой вид процессуальной деятельности не предъявляет к ним столько многообразных и разносторонних требований, не нуждается в столь тщательной и углубленной подготовке, как произнесение судебной речи. Успешное выступление в суде невозможно без достаточного знания законов логики, психологии, педагогики, права и законодательства. Они дают ключ к раскрытию социальной сути исследуемых событий, к выявлению внутренних причин и побудительных мотивов поступков, к определению наиболее целесообразных средств и методов воспитательного и предупредительного характера. Для того, чтобы проследить воплощение адвокатских приемов, применяемых на практике необходимо провести анализ конкретных защитных речей.

2.1 Дело Кати Климовой. Молодая семья Климовых жила не слишком богато. Денег хронически не хватало на необходимое, а хотелось многого. И тут такая возможность - вкладываешь рубль, а всего через два месяца получаешь два! Но денег не было и на это. Их не было вообще. Решено было занять. Муж Кати Климовой в конце июня 1994 года занял восемь миллионов рублей и вложил их в ИЧП "Властилина" на срок два месяца. Но в начале сентября "Властилина" рухнула - Не только выигрыша, но и вложенных денег получить не удалось. Пришло время возврата долгов. Одним из кредиторов Кати была ее сослуживица - главный бухгалтер организации, в которой Катя работала. Когда Катя возвращала ей часть долга (та потребовала возврата в долларах), то увидела, что у нее в сейфе лежит большая пачка «зеленых». Через два дня после того, как она увидела деньги в сейфе главного бухгалтера, Климова, уходя с работы примерно в восемнадцать часов, уже находясь в проходной, вспомнила о продуктах, оставленных в холодильнике, стоящем в помещении отдела, и вернулась. Направляясь к холодильнику и проходя мимо кабинета главного бухгалтера, она увидела, что дверь в комнату, в которой никого не было, приоткрыта. Климова вошла в кабинет, открыла ящик стола, где, как ей было известно, главбух прятала ключ от сейфа, достала ключ, отперла сейф, взяла сверток с деньгами (потерпевшая уверяла, что там было семь тысяч сто долларов США и триста девяносто немецких марок), положила его в сумку и, заперев сейф, вышла из кабинета. Затем, забрав из холодильника продукты, ушла с предприятия.

На допросе у следователя (а она, естественно стала одной из основных подозреваемых, поскольку уходила из отдела последней) Климова призналась сразу и сразу же вернула деньги.

Вступительную часть речи характеризует использованный адвокатом прием адресации: «Ваша честь! Уважаемые заседатели!» Далее Костанов привлекает внимание суда и присяжных, указывая на то, что преступление совершенное Климовой не обладает большой общественной опасностью: «Я попытаюсь доказать Вам, что содеянное ею в действительности не столь опасно, как утверждает автор обвинительного заключения. Я попытаюсь убедить Вас в том, что и наказание, которое Вы определите ей, не должно быть особенно суровым».Чтобы обратить особое внимание на обстоятельства дела, адвокат использует удвоение: «Обстоятельства этого дела просты, они подробно изложены в показаниях немногочисленных свидетелей, потерпевшей, да и самой Кати Климовой. Обстоятельства эти должны быть столь свежи в Вашей памяти, что повторять их нет никакой нужды, тем более, что у защиты с обвинением здесь почти нет расхождений», а также антитезу: «Катя Климова доказательствами изобличена и виновной себя признала полностью. Впрочем слово "изобличена" здесь вряд ли подходит. Климова ни минуты не отпиралась». Затем Костанов акцентирует внимание на необходимых фактах дела, используя собранные по делу доказательства.

В заключении адвокат использует целый набор троп. Говоря о муках совести Климовой оратор использует эпитеты и метафоры: «Нет, признание Климовой не было вынужденным. Это было признание человека, отягощенного содеянным, жаждавшего покаяться, жаждавшего очиститься своим признанием. Очиститься во что бы то ни стало, несмотря на угрозу неминуемого наказания», «Она не могла жить дальше, неся в себе свой грех. Она уже судила себя судом своей собственной совести, и судила жестоко». В конце речи Ю.А. Костанов с помощью приема обрамления просит суд о мягком и справедливом приговоре: «Я прошу Вас об одном - какое бы наказание Вы ни сочли нужным назначить Климовой, назначьте его условно. Она Вас не подведет». Признав Климову виновной в краже шести тысяч трехсот долларов и двухсот семидесяти марок, а также в нарушении правил о валютных операциях по эпизоду использования иностранной валюты в качестве средства платежа при возврате долга, суд приговорил ее к лишению свободы условно.

2.2.Дело Веры Засулич. В соответствии со статьей 248 Уголовно-процессуального Кодекса «защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства». Адвокат, обладающим даром убеждения, без особого труда привлечет и удержит внимание суда, что является залогом успешного разрешения дела, как это сделал П.А. Александров в знаменитом деле Веры Засулич.

«24 января 1878 года активистка революционного движения пыталась убить выстрелами из пистолета петербургского градоначальника Ф.Ф. Трепова. Причиной покушения стал приказ Трепова о телесном наказании находящегося в заключении революционера Боголюбова, не пожелавшего приветствовать Трепова в тюремной камере снятием головного убора. Засулич пришла на приём к Трепову и дважды выстрелила ему в грудь, тяжело ранив. Была немедленно арестована, но на суде своей скромностью, наивной искренностью и женской привлекательностью снискала симпатии присяжных заседателей, хотя по закону за подобные преступления полагалось от пятнадцати до двадцати лет тюремного заключения. 31 марта 1878 года суд присяжных полностью оправдал Засулич».

Вся речь П.А. Александрова выдержана в духе глубочайшего психологического анализа преступления. Адвокат подчеркивал свое глубокое уважение к присяжным заседателям, называя их «достойными представителями общественной совести». «Она пришла сложить перед вами все бремя наболевшей души, открыть скорбный лист своей жизни, честно и откровенно изложить все то, что она пережила и перечувствовала, что двинуло её на преступление, чего ждала она от него». Адвокат умело оперирует литературными средствами выразительности речи. Например, Александров использует антитезу, сравнивая Веру с женщинами, ранее оказавшимися на скамье подсудимых: «Были здесь женщины, смертью мстившие своим соблазнителям; были женщины, обагрявшие руки в крови изменивших им любимых людей или своих более счастливых соперниц. Эти женщины выходили отсюда оправданными». Также адвокат особо выделяет предназначение судебной власти, как власти справедливой, выражая это метафорами: «То был суд правый, отклик суда божественного, который взирает не на внешнюю только сторону деяний, но и на внутренний их смысл, на действительную преступность человека», «…на весах божественной правды». Ярко виден, используемый Александровым прием обрамления: «Без упрека, без горькой жалобы, без обиды примет она от вас решение ваше и утешится тем, что, может быть, ее страдания, ее жертва предотвратят возможность повторения случая, вызвавшего ее поступок».

Вера Засулич была оправдана, освобождена из-под стражи и через несколько дней оказалась в Женеве. Речь Александрова обошла не только русскую, но и мировую прессу и еще больше подняла авторитет русской адвокатуры. Что же в дальнейшем произошло с делом Засулич? Прокурор Кессель принес кассационный протест в кассационный департамент Правительственного Сената, указав на 7 кассационных поводов процессуального характера, которые, по мнению прокурора, должны послужить основанием для отмены приговора. Протест был рассмотрен, шесть доводов протеста были отвергнуты кассационным департаментом, один признан существенным, приговор и решение присяжных были отменены, а дело передано для нового рассмотрения в Новгородский окружной суд. Поскольку Засулич была за границей, дело без неё рассмотрено не было. Таким образом, блестящая речь, произнесенная П.А. Александровым по делу Засулич стала своеобразным символом той жестокой эпохи и фактически открыло дорогу дальнейшему революционному террору, узаконившему себя в глазах общественности.

Заключение

В ходе научного исследования было выяснено, что ораторское искусство адвоката представляет собой сложное интеллектуально-эмоциональное творчество публичной речи. Сущностью его является то, что адвокат в процессе именно с помощью защитной речи в судебных прениях убеждает суд в правоте и справедливости своей процессуальной позиции.

На всех этапах жизни общества человек нуждался в помощи профессиональных ораторов, которые произносили блистательные речи, построенные по всем правилам ораторского искусства на основе знаний закона, приемов судебного красноречия, по законам логики и здравого смысла. Речи, которые, могли и должны были в нужный момент изменить ход судебного процесса в сторону, нужную адвокату.

На качество судебной речи адвоката, кроме его правосознания и эрудиции, влияют профессиональные навыки, вернее то, как он этими навыками распорядиться. Талантливый оратор должен творчески отнестись к правилам и характеру речи, учитывая время и место ее произнесения, состав и настроение аудитории. Истинный оратор всегда знает, когда надо строго следовать правилам, а когда можно их и нарушить. Процесс совершенствования ораторского искусства бесконечен, ведь работа над речью, ее произнесение — в высшей степени творческий акт. Творчество адвокатской речи можно проследить в анализируемых нами речах адвокатов. Выразительность речи достигается при помощи следующих структурных элементов речи: речевых фигур, образных средств речи (сравнения, эпитета, иронии и других тропов) и эстетически совершенного стиля речи. Искусное применение адвокатом этих э средств обеспечивает эффективное воздействие не только на ум, но и на чувства слушателей, что имеет особенно важное значение в суде присяжных.

Из всего сказанного ясно, что нельзя стать оратором без постоянной практики выступлений. И способности, и навыки, и умения оратора формируются на основе знаний в процессе его деятельности. Нужно развивать наблюдательность, копить и шлифовать впечатления, много читать, вдумываться в прочитанное, рассуждать и спорить, делиться своими мыслями и впечатлениями с друзьями, использовать любую возможность, чтобы выступить перед аудиторией, извлекать уроки из каждого выступления.

Совершенствование в ораторском искусстве, делая жизнь человека полнее и интереснее, способно принести величайшую радость. Но это и необходимость, ибо, как заметил еще более ста лет тому назад А.П. Чехов: «Дурно говорить должно бы считаться для интеллигентного человека таким же неприличием, как не уметь читать и писать, и в деле образования и воспитания обучение красноречию следует считать неизбежным».

Хотелось бы отметить, что в таком виде в современном российском суде с участием присяжных заседателей произнести речь невозможно. Председательствующий тут же прервет адвоката, обвинив в недопустимом воздействии на присяжных заседателей, потребует говорить «по существу» в его понимании. И П.А. Александров, и Ф.Н. Плевако, и другие российские адвокаты остались бы не у дел в современном суде, особенно если дело - а таких подавляющее большинство - рассматривается одним судьей. Что бы ни говорили адвокаты, какие бы аргументы в пользу своего подзащитного ни приводили - результат, как правило, всегда один: обвинительный приговор.

Список использованной литературы

Нормативно-правовые акты

1.Конституция РФ

2.Уголовно-Процессуальный Кодекс

3.Гржданский Процессуальный Кодекс

Учебная литература

1. Александров Д.Н. Основы ораторского мастерства, или В погоне за Цицероном: Учеб. пособие. М., 2003.

2.Алексеев Н.С. Макарова З.В. Ораторское искусство в суде Л. 1985.

3.Анисимова Г.В, Риторика. – Владивосток. - 2004.

4.Анисимова Т.В., Гимпельсон Е.Г.. Современная деловая риторика. - М. 2001.

5.Введенская Л.А., Павлова Л.Г. Риторика для юристов: Учеб. пособие. Ростов н/Д, 2002.

6.Володина С.И. Юридическая риторика в деятельности адвоката по уголовным делам, М. 2002.

7.Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учеб. пособие. М., 2000.

8.Голуб И.Б., Розенталь Д.Э. Секреты хорошей речи. М., 1993.

9.Зарецкая Е.Н. Риторика: Теория и практика речевой коммуникации. М., 2002

10.Ивакина Н.Н. Профессиональная речь юриста: Учеб. пособие. М., 1997.

11.Ивакина Н.Н. Основы судебного красноречия. – М.,2007.

12.Ивин А.А. Риторика: искусство убеждать: Учеб. пособие. М., 2001.

13.Костанов Ю.А. Речи судебные… и не только. М., 1999.

14.Лосев А. Ф. История античной эстетики: Софисты. Сократ. Платон. — М., 1969.

15.Миртов А.В. Умение говорить публично. Тула, 2000.

16.Некрасова, Н. И. Правовые и нравственные проблемы судебной защиты,– Калининград, 1984.

17.Савкова З.В. Искусство оратора: Учеб. пособие. СПб., 2000.

18.Сергеич, П.И. Искусство речи на суде, – М., 1998.

19.Скребнев Ю.М.- Фигуры речи. Русский язык. Энциклопедия.-М.,1997.

20.Цицерон М.Т. Три трактата об ораторском искусстве. М.,1972

Монографии и научные статьи

1.Адвокатура и современность: Сб. статей / Отв. ред. В.М. Савицкий. М., 1987.

2.Бахтызин A.M. Ораторское мастерство Ф.Н. Плевако // Русская речь. 1989. № 6.

3.Володина С. Справедливость не может быть косноязычной // Российская юстиция. 2002. № 9.

4.Демидов О.В. Русское судебное красноречие в контексте современности: лингвистический подход (Анализ обвинительных речей А.Ф. Кони) // Вести Челяб. ун-та. Серия 2. Филология. 1999. № 2.

5.Мальцев Г. Какой юрист сегодня нужен обществу // Российская юстиция. 2001. № 5.

6.Паничева А., Костанов Ю. Образец ясного и изящного изложения фактов. - Российская юстиция. 2002. № 12.

7.Экземпляров Р. Форма полемики в суде // Соц. законность. 1976. № 4.

Вернуться к содержанию

__________________________________________

План:

Введение 3

Глава 1. Общая характеристика источников поверенного права 5

1.1. История источников поверенного права 5

1.2. Признаки источников поверенного права 12

Глава 2. Отдельные виды источников поверенного права 15

2.1. Международные источники поверенного права 15

2.2. Национальные традиционные источники поверенного права 18

2.3. Национальные нетрадиционные источники поверенного права 20

Заключение 27

Список использованной литературы 28

Введение

Актуальность проблемы. Сфера социальных отношений и группа регулирующих их правовых норм, связанных с деятельностью адвокатов, уже давно является предметом изучения юридической науки. Однако на сегодняшний день нет однозначного ответа о точном составе, да и о самом названии этой группы правоотношений. В юридической науке вопрос о самом наименовании данного правового института находится в стадии обсуждения. Наиболее распространенным является название «Адвокатура», однако сама адвокатура является организационной формой, в рамках которой осуществляется адвокатская деятельность. В названии «Поверенное право» прослеживается историческая связь с деятельностью адвокатов в России. Как известно, в период расцвета адвокатуры в царской России адвокаты назывались присяжными поверенными. Во-вторых, основным принципом построения адвокатуры является особая психолого-этическая связь адвоката и его клиента. Адвокат – это тот человек, которому клиент доверяет. В-третьих, основной источник права, регулирующий деятельность адвокатов, носит название Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Адвокатура является важнейшим институтом правовой системы современного государства, призванным обеспечить гражданам и юридическим лицам квалифицированную и независимую от государства защиту прав, свобод и законных интересов. За период построения современного российского государства и формирования его правовых институтов, законодательство претерпело изменения. Особого внимания заслуживает вопрос об источниках поверенного права. До недавнего времени деятельность адвокатов регулировалась Положением об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. Указанный законодательный акт не соответствовал потребностям современных общественных отношений, многие нормы права игнорировались адвокатами, клиентами и правоохранительными органами. Принятие законодательных актов, регулирующих деятельность адвокатуры, которые бы учитывали новые условия жизни, интересы государства, адвокатских сообществ, лиц, нуждающихся в помощи адвокатов, осложнялось неспособностью государства финансировать бесплатную юридическую помощь оказываемую адвокатами, неопределенностью в вопросах порядка такого финансирования, внутренними противоречиями внутри адвокатского сообщества между представителями «традиционной адвокатуры» и адвокатскими структурами, сформировавшимися в девяностые годы 20 века. 1 июля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» внесший значительные перемены в организацию деятельности всей российской адвокатуры. Все эти вопросы определяют актуальность данного исследования.

Цель данной работы заключается в изучении поверенного права, его предмета и источников.

В связи с этим были поставлены следующие задачи:

1) изучить историю источников поверенного права;

2) выявить признаки источников поверенного права;

3) дать характеристику международным источникам поверенного права;

4) изучить национальные традиционные источники поверенного права;

5) изучить национальные нетрадиционные источники поверенного права.

Объектом исследования в данной работе является поверенное право.

Предмет исследования: предмет и источники поверенного права.

Следует заметить, что многие авторы занимались вопросами изучения особенностей поверенного права, такие как Мельниченко Р.Г., Барщевский М.Ю., Бойков А.Д., Капинус Н.И. и др.

В качестве методов получения информации по проблеме исследования применялись: аналитический обзор литературы по ней, наблюдение, систематизация и обобщение теоретического материала на основе изучения научной литературы.

Структура работы: работа состоит из введения, первой и второй главы основной части, заключения, списка использованной литературы.

Глава 1. Общая характеристика источников поверенного права

1.1. История источников поверенного права

Понятие поверенного права как правового института. Поверенное право можно определить как межотраслевой комплексный институт. Как известно, межотраслевые институты возникают на стыке различных отраслей права, предмет регулирования которых обладает известной общностью. Так, нормы поверенного права можно найти в источниках гражданско-процессуального, арбитражно-процессуального, уголовно-процессуального и иных процессуальных отраслей права. Само поверенное право содержит материальные и процессуальные нормы, не относящиеся ни к одной отрасли права (понятие и процедура получения статуса адвоката, организационная форма адвокатуры и т.п.). Поверенное право как правовой межотраслевой комплексный институт является совокупностью правовых норм регулирующих или служащих основанием для возникновения отношений в сфере адвокатской деятельности.

Предметом поверенного права являются правоотношения, возникающие по поводу реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. Поверенное право как межотраслевой комплексный институт направлено на урегулирование двух объектов: адвокатскую деятельность и адвокатуру.

Источники поверенного права – это те формы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры в Российской Федерации. На развитие поверенного законодательства России повлияли иностранные правовые системы западных стран.

Институт адвокатуры является результатом западной правовой мысли. Синегоры и логографы Древней Греции, патроны Древнего Рима, procureurs Средневековой Франции, барристеры и солиситоры буржуазной Англии – вот неполный исторический ряд в правопреемстве института адвокатуры европейских государств.

Общими в западной модели адвокатуры являются три принципа: независимость адвокатской профессии, профессионализм и возмездность оказания адвокатских услуг. В российскую правовую систему институт адвокатуры западного образца пришел достаточно поздно.

В литературных источниках отмечается, что наличие у лиц субъективных прав характерно уже на ранних этапах государственности. В этот же период можно проследить и рождение права на юридическую помощь. Основополагающий этап развития права на юридическую помощь связан с возникновением государства, суда и, как следствие, уголовного и гражданского судопроизводства.

О безусловном факте возникновения юридической помощи можно судить только на основе письменных источников. Наличие юридической помощи можно проследить в одном из институтов уголовного судопроизводства Афинского государства. В правовой системе Афинского государства VII-VI вв. до н.э. в уголовном процессе юридической помощи в виде защиты лица, привлекаемого к ответственности, не было. Но уже в VI-V вв. до н.э., в эпоху расцвета афинской демократии, появляются отдельные лица, профессионально оказывающие юридическую помощь гражданину, привлекаемому к уголовной ответственности – это были логографы и синегоры. Как верно замечают некоторые авторы: «И хотя адвокатуры в полном смысле этого слова в Афинах не существовало, сторонам не воспрещалось прибегать к помощи квалифицированных специалистов – знатоков права и риторов…».

Возникновение термина «адвокат» традиционно связывается именно с судебной практикой в Древнем Риме. Сам термин происходит от латинского слова advocatus, под которым в республиканском Риме подразумевались друзья и родственники тяжущегося, сопровождающие последнего в суд и дававшие ему советы во время заседания. В строгом смысле описываемая категория лиц оказывала обвиняемому не юридическую, а психологическую помощь. В эпоху Империи термин «адвокат» приобрел более «техническое» значение - «правозаступник» - которое сохранилось и до сих пор.

О праве на юридическую помощь в период существования феодальных государств в литературных источниках имеются довольно скудные сведения. Так, юридическая помощь в XI–XII вв. во Франции характеризовалась тем, что было распространено участие представителей (procureurs) в гражданских делах. В уголовном процессе обвиняемый был практически лишен юридической помощи. Сохранились сведения, что стороны могли пользоваться советами так называемых avant-parlirs, или советами судьи. В XIII в. во Французском королевстве впервые возникает такое должностное лицо, как прокурор. Первоначально одной из основных функций прокурора было оказание юридической помощи истцу и ответчику по гражданским делам. Прокурора назначали в основном немощному тяжущемуся.

В Англии отсутствовала и по сей день отсутствует писаная конституция, но уже первые закрепленные в едином документе конституции содержали в себе личные права и свободы. Эти конституции непосредственно предоставляли конституционную защиту частной жизни граждан, свободы человека от непомерного и неправомерного вмешательства государства во все сферы его частной жизни. Данная сфера общественных отношений получила ставший позже интернациональным термин «прайвеси» - право быть оставленным в покое. В категорию данных прав попал и один из элементов права на юридическую помощь - право на защиту при привлечении к уголовной ответственности.

25 сентября 1789 г. первый Конгресс нового федерального правительства Соединенных Штатов Америки предложил первые десять поправок к Конституции Соединенных Штатов. Шестая поправка, в частности, устанавливает право обвиняемого требовать принудительного вызова своих свидетелей и пользоваться помощью адвоката для защиты. Право на юридическую помощь является настолько важным, что свое закрепление оно нашло уже в первой конституции. Но так как юридическая помощь особенно важна на стадии задержания лица и привлечении его к уголовной ответственности, первые конституции и закрепляли именно этот вид юридической помощи.

Нормативным актом, регулирующим предоставление юридической помощи в Германии, было Положение от 1 июля 1878 г. Здесь не производилось разделения лиц, оказывающих юридическую помощь по виду оказываемых ими юридических услуг. Если в Англии и Франции адвокаты делились на правозаступников и поверенных, то в Германии адвокат сам подготавливал дело, сам выступал в судебном заседании, сам участвовал в исполнении судебных решений.

Первые упоминания об осуществлении юридической помощи в России можно проследить в середине XV в. на примере института поверенных. Согласно Псковской Судной Грамоте – первому источнику поверенного права на Руси – поверенные осуществляли помощь отдельным слоям населения, если ими являлись: женщина, несовершеннолетний, монах, монахиня или человек, который «стар велми или глух». Дополнительный приговор Ивана IV от 12 марта 1582 г. установил, что кто будет в суде «говорить не по делу, и … его бив кнутьем, от суда отсылати и впредь к суду не пущати». Говорить о данных лицах как о юристах-профессионалах, разумеется, не приходится.

Однако некоторые факты свидетельствуют о наличии среди «пособников» определенных знатоков права, занимающихся представительством на полупрофессиональной основе. Так, среди поверенных наиболее часто встречались «холопи боярские». Можно с уверенностью говорить, что эти лица неплохо разбирались в правовых вопросах и действительно занимались оказанием юридической помощи.

Ученые-историки довольно скептически относятся к тому, как осуществлялась юридическая помощь на данном этапе ее развития в России. Впервые имплементация института западной адвокатуры в российскую правовую систему произошла в IX веке в ходе судебной реформы. При этом в России было одновременно трансформировано два направления юридической мысли в этой области. Так, при рассмотрении вопроса о лицах, оказывающих юридическую помощь, Россия пошла по немецко-австрийскому пути, согласно которому защитник (адвокат) совмещал две функции? правозаступничество и судебное представительство. Организационное же построение адвокатуры было перенято из французской системы.

В Русском государстве в первой половине XIX в. отмечено более уверенное становление института юридической помощи в уголовном процессе. Так, на стадии предварительного следствия юридическую помощь привлекаемому лицу оказывали прокурор и стряпчий, которые «суть взыскатели наказания по преступлениям и вместе с тем защитники невиновности», т.е. в одном лице совмещался и обвинитель, и защитник подследственного.

Федеральная палата адвокатов рассматривает свою деятельность в неразрывной связи с полуторавековой историей российской адвокатуры, образованной в 1864 г. в ходе судебной реформы императора Александра II. Адвокатское сообщество бережно относится к своей истории и чтит традиции, сложившиеся в российской адвокатуре. В 1864 г. произошло введение института присяжных поверенных в ходе судебной реформы императора Александра II. Сословие присяжных поверенных выработало и закрепило основные традиции и принципы, способствовавшие корпоративной консолидации, самоуправлению и независимости института адвокатуры. Согласно Судебным уставам, адвокатура состояла при «судебных местах» – судебных палатах и окружных судах, при палатах формировались органы адвокатского самоуправления – советы присяжных поверенных.

1917 г. характеризуется тем, что 24 ноября 1917 г. Декретом Совнаркома № 1 «О суде» прежняя судебная система вместе с институтом присяжных поверенных была упразднена. В 1922 г. приняты УПК РСФСР и Положение о коллегии защитников, в какой-то мере возвращавшие адвокатам их роль в судебном процессе и право на профессиональное объединение. При этом надзор за адвокатской деятельностью осуществляли как суды и прокуратура, так и органы исполнительной власти на местах – губисполкомы. Первый Основной Закон (Конституция) Союза Советских Социалистических Республик от 31 января 1924 г. не закреплял право на юридическую помощь. В данной Конституции, кроме избирательного, иные права вообще не прослеживаются.

В ходе событий 1917-18 годов российское право отошло от европейских традиций организации адвокатуры. Осуществлялись попытки создания новых концепций. Так, в связи с изданием Декрета № 1 «О суде» от 22 ноября 1917 г. профессиональная адвокатура была, по сути, ликвидирована. Интересы личности в суде мог предоставлять любой обладающий гражданскими правами неопороченный гражданин. Тем самым к адвокатской деятельности были допущены лица, не обладающие юридическими знаниями.

Согласно Положению о народном суде от 30 ноября 1918 г., защитники рассматривались как должностные лица с установлением определенного размера заработной платы. Клиенты должны были платить за услуги, но вносить плату надо было на счет Комиссариата юстиции, из бюджета которого предполагалось выплачивать зарплату. И только в 1922 году отечественная правовая система вернулась к устоявшемуся в правовых системах Европы принципу независимости адвокатской профессии. Летом 1922 г. было принято Положение о коллегии защитников. Коллегиям была предоставлена значительная автономия. Как и до революции, делами губернских коллегий должен был руководить президиум, избираемый на определенный срок общим собранием. Президиум наделялся такими полномочиями, как принимать и исключать членов коллегии, рассматривать дисциплинарную практику, организовывать юридические консультации для обслуживания населения.

В этом виде адвокатура просуществовала вплоть до 2002 г. В 1939 г. принято Положение об адвокатуре СССР, которое сохранило зависимость адвокатуры от органов власти, ее подконтрольность государственным и партийным органам. Представители этих органов имели право исключать («отводить») адвокатов из коллегии. Это был первый такой закон после 1922 г. и модель для всех последующих законов об адвокатской корпорации. Фактически эта модель действовала до начала XXI в.

В 1969 г. принято новое Положение об адвокатуре: несмотря на то что коллегии адвокатов осуществляли свою деятельность по-прежнему под непосредственным контролем отделов юстиции исполкомов краевых, областных и городских Советов депутатов трудящихся, самоуправление в адвокатском сообществе уже во многом напоминало дореволюционное. В начале 60-х гг. Положение об адвокатуре СССР было заменено республиканскими законами. В РСФСР соответствующий закон был принят 25 июля 1969 г.

Право на юридическую помощь нашло свое закрепление и в Конституции (Основном Законе) Союза Советских Социалистических Республик, принятой 7 октября 1977 г., в ст. 158 которой говорилось: «Обвиняемому обеспечивается право на защиту». Специальным законом, регулирующим механизм оказания юридической помощи на профессиональной основе, являлся Закон от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР», а также закон РСФСР от 25 июля 1962 г. «Об утверждении «Положения об адвокатуре РСФСР». В 1980 г. было принято Положение об адвокатуре в РСФСР , которое действовало до 2003 г. В 1979 г. принят первый в истории российской адвокатуры специальный закон, регламентирующий адвокатскую деятельность, – Закон «Об адвокатуре в СССР». В 1980 г. приняты Закон РСФСР «Об адвокатуре в РСФСР» и Положение об адвокатуре РСФСР. Эти документы не внесли принципиальных изменений в структуру адвокатского сообщества, но расширили права адвокатов.

Переход России на новые социально-экономические условия вызвал необходимость преобразования института адвокатуры. Естественно, в поисках новых форм законодатели обратились к зарубежному опыту. Во многом результатом этой деятельности стал закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В 2002 г. был подписан и вступил в действие Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В 2003 г. 31 января состоялся I Всероссийский съезд адвокатов. По решению съезда образована Федеральная палата адвокатов РФ, избран Совет ФПА и Ревизионная комиссия ФПА. Принят Кодекс профессиональной этики адвоката.

В 2004 г. приняты поправки в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

1.2. Признаки источников поверенного права

Нормы международного права могут непосредственно регулировать отношения в сфере адвокатской деятельности. Особенность этих норм заключается в том, что международное право устанавливает своеобразные правовые рамки, в пределах которых национальный законодатель может самостоятельно регулировать социальные отношения. При этом выходить за рамки, установленные международным законодательством запрещено.

Законы. Основной массив норм поверенного права содержится в федеральных законах. К поверенному законодательству также относятся нормативно правовые акты правительства и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность. Назначение подзаконных актов — раскрывать положения закона.

Корпоративные акты – это формально определенный источник права. Можно выделить два вида корпоративных актов адвокатского сообщества. Первым являются решения адвокатской палаты. Ко второму виду корпоративных актов поверенного права можно отнести решения адвокатских палат субъектов, которые сами достаточно активно ведут правотворческую деятельность. Обычай является формально неопределенным источником права. После формального санкционирования государством обычай становится правым. Обычай - это источник права содержащий в себе правовые нормы или не получившие формального закрепления в законодательстве или применяемые в случае грубого нарушения законодательством иных социальных норм. Основанием к отнесению корпоративных актов и обычаев к источникам поверенного права дает Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее - Закон «Об адвокатуре»), который, в частности, содержит в себе обязанность адвоката соблюдать кодекс адвокатской этики.

Современная российская школа права относит корпоративные акты и обычаи к дополнительным, нетрадиционным или санкционированным источникам права. И это вполне естественно - не вызывает сомнения тот факт, что основным источником российского права является нормативно-правовой акт, а значит, все иные источники будут являются второстепенными. Отсюда и достаточно слабая научная проработка этих источников. Однако в некоторых правовых сферах эти второстепенные источники применяются достаточно активно и потому требуют особого к себе внимания. К этой сфере можно отнести поверенное право - как совокупность норм, регулирующих адвокатскую деятельность и адвокатуру.

Одной из трудностей применения обычных норм является их формальная неопределенность. Правоприменителю порой трудно вычленить эти нормы из массы социальных правил. Методами фиксации обычных норм поверенного права является изучение дисциплинарной практики квалификационных комиссий. На этом правоприменительном органе лежит обязанность выявления содержания этических правил в процессе рассмотрения жалоб на адвокатов.

Для нормального функционирования адвокатской деятельности требуется значительный объем регуляторов поверенных отношений. Нормативно-правовые акты не могут справиться с этой задачей. Причина заключается в их подверженности инфляции. Любое законодательство по объему закрепленных в нем норм имеет свою верхнюю границу. Превышение этой границы не дает правоприменителю возможности не только использовать, но даже ознакомится со всем этим массивом законов и подзаконных актов.

Глава 2. Отдельные виды источников поверенного права

2.1. Международные источники поверенного права

Источники поверенного права – это те формы, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и организацию адвокатуры в Российской Федерации. Источники разделяют на международные и государственные.

Нормы международного права могут непосредственно регулировать отношения в сфере адвокатской деятельности. Особенность этих норм заключается в том, что международное право устанавливает своеобразные правовые рамки, в пределах которых национальный законодатель может самостоятельно регулировать социальные отношения. При этом выходить за рамки, установленные международным законодательством запрещено.

Вторым аспектом международно-правового регулирования адвокатской деятельности является обеспечение международных судебных процедур механизмами по обеспечению квалифицированной юридической помощи. Речь идет о предоставлении адвокатских услуг в международных судах. Так как международные судебные процедуры находятся вне юрисдикции национальных законодательств, создаются специальные международные нормы, регулирующих деятельность «международных» адвокатов.

Одним из первых международных документов, заключающим в себе один из аспектов права на получение квалифицированной юридической помощи, является Международный пакт о гражданских и политических правах. Согласно п. 3d ст. 14 Пакта, «каждый имеет право при рассмотрении любого предъявляемого ему уголовного обвинения как минимум на следующие гарантии на основе полного равенства: d) быть судимым в его присутствии и защищать себя лично или через посредство назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника».

Меры, гарантирующие защиту прав тех, кто приговорен к смертной казни (Резолюция 1984/50 Экономического и социального совета), закрепляют за каждым подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, за которое может быть вынесен смертный приговор, право на соответствующую правовую помощь. Первый конгресс Организации Объединенных Наций от 30 августа 1955 г. принял резолюцию, содержащую минимальные стандартные правила обращения с заключенными, которые, в частности, в ст. 93 предоставляют право подследственному заключенному обращаться там, где это возможно, за бесплатной юридической консультацией, а также принимать в заключении юридического советника, взявшего на себя его защиту. Руководящие принципы в области предупреждения преступности и уголовного правосудия в контексте развития и нового международного экономического порядка, принятые Седьмым конгрессом Организации Объединенных Наций (Милан, 26 августа – 6 сентября 1985 г.), в ст. 27 предписывают государствам создавать там, где их нет, соответствующие механизмы правовой помощи.

Особо необходимо выделить два международных документа, непосредственно регулирующих деятельность адвокатов. Восьмой конгресс Организации Объединенных Наций утвердил основные принципы, касающиеся роли юристов, которые на сегодня наиболее полно регулируют вопросы реализации права на юридическую помощь. Кроме того, Восьмым конгрессом ООН «По предупреждению преступлений» (Нью-Йорк, август 1990 г.) были приняты «Основные положения о роли адвокатов», согласно которым «адекватное обеспечение прав человека и основных свобод, на которые все люди имеют право, предоставляется им в экономической, социальной, культурной, гражданской и политической жизни, и требует, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией».

В международных документах регионального характера указанное право также нашло свое отражение. Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) в ст. 6 зафиксировала: «Каждый обвиняемый в совершении уголовного преступления имеет как минимум следующие права: с) защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, иметь назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия».

Особенность этой конвенции заключается в том, что при нарушении государством права на защитника, предусмотрена судебная процедура восстановления этого права.

В каждой правовой системе есть свои правовые институты наиболее оптимально регулирующих группу общественных отношений. Эти апробированные на национальном уровне правовые институты в последствии, как правило, получают мировое распространение.

Так, Рене Давид указывал: «Английские положения о чеках, бельгийский закон об отсрочке исполнения наказания, немецкая компания с ограниченной ответственностью – вот лишь немногие широко известные примеры институтов, заимствованные Францией из законов других стран». В этом процессе рецепции «удачных» правовых норм из одной правовой системы в другую, международное право играет роль своеобразного моста. Так, на первом этапе этого процесса, международное право вбирает в себя норму национального законодательства «прогрессивного» государства, а затем имплементирует ее в национальное законодательство других государств.

2.2. Национальные традиционные источники поверенного права

Закрепление права на юридическую помощь происходит в российских подконституционных нормативных актах и иных источниках права. К внутригосударственным источникам права на юридическую помощь в России относится российское законодательство. Под законодательством о праве на юридическую помощь необходимо понимать совокупность нормативно-правовых актов, регулирующих отношения по поводу предоставления юридических (главным образом адвокатских) услуг. На сегодняшний день можно с достаточной степенью уверенности говорить о наличии в России поверенного законодательства. Основой его выступает ст. 48 Конституции Российской Федерации: «Каждый имеет право на квалифицированную юридическую помощь». Именно для обеспечения реализации данного права и направлена деятельность лиц, оказывающих юридическую помощь.

Законы. Основной массив норм поверенного права содержится в федеральных законах.

Комплексным нормативно-правовым актом, призванным урегулировать отношения, складывающиеся в процессе адвокатской деятельности, является Закон РФ от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Этот закон относит к законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре кроме Конституции Российской Федерации и самого закона, другие федеральные законы, нормативно правовые акты Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность. Количество этих нормативных актов, либо полностью посвященных урегулированию адвокатской деятельности либо содержащих в себе ряд норм по данной проблематике достаточно велико. К ним можно отнести все процессуальные кодексы (УПК РФ, ГПК РСФСР, АПК РФ и т.п.).

Вопрос о поверенном законодательстве, принимаемом субъектами Российской Федерации, решен следующим образом. Согласно закону, субъекты Российской Федерации в пределах полномочий, установленных настоящим Федеральным законом, могут принимать законы и иные нормативно-правовые акты.

Многие законы вообще не могут являться источниками поверенного права. Так, в связи с тем, что адвокатская деятельность не является коммерческой, на нее не распространяется действие законодательства о защите прав потребителей, некоторых разделов налогового законодательства (например, порядок применения контрольно-кассовых машин), законов о проведении аукционов при оказании работ (услуг) за счет государства и т.п.

Законы субъектов РФ также могут регулировать деятельность адвокатов. В соответствии с частью 1 ст. 72 Конституции Российской Федерации, «в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации находится адвокатура, нотариат». Практикой конституционного суда РФ, а также нормами законов введено положение об «опережающем нормотворчестве». Суть его состоит в том, что по тем вопросам, которые не получили нормативного регулирования в Федеральном законе субъекты Российской Федерации имеют право осуществлять самостоятельное нормотворчество. Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» относит к ведению субъекта Федерации три вопроса :

- вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации;

- установление среднедушевого дохода, величина которого ниже величины прожиточного минимума;

- порядок избрания представителей в квалификационную коллегию от субъекта Российской Федерации.

Как видно, субъекты Федерации фактически лишены права на нормотворчество в области «Поверенного права». Данное положение входит в противоречие как с Конституцией РФ, так и с принципами федерализма. Думой Волгоградской области был принят Закон «О гарантиях юридической помощи и о распространении правовых знаний среди населения Волгоградской области».

Подзаконные акты. К поверенному законодательству относятся нормативно правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность. Назначение подзаконных актов — раскрывать положения закона. В качестве примера подобных нормативных актов можно привести постановление Правительства РФ о размере оплаты услуг адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве. Если закон устанавливает право лица на помощь адвоката за счет государства, то приведенный подзаконный акт устанавливает непосредственный размер гонорара, подлежащего выплате адвокату.

2.3. Национальные нетрадиционные источники поверенного права

Кроме нормативно-правовых актов, в российском праве можно выделить и иные источники, содержащие в себе нормы поверенного права. К ним можно отнести: корпоративные акты, обычаи, доктрины и прецеденты.

Современная российская школа права относит корпоративные акты и обычаи к дополнительным, нетрадиционным или санкционированным источникам права. Не вызывает сомнения тот факт, что основным источником российского права является нормативно-правовой акт, а значит, все иные источники будут являются второстепенными. Отсюда и достаточно слабая научная проработка этих источников. Однако в некоторых правовых сферах эти второстепенные источники применяются достаточно активно и потому требуют особого к себе внимания. К этой сфере можно отнести поверенное право - как совокупность норм, регулирующих адвокатскую деятельность и адвокатуру.

Основанием к отнесению корпоративных актов и обычаев к источникам поверенного права дает Закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее - Закон «Об адвокатуре»), который, в частности, содержит в себе обязанность адвоката соблюдать кодекс адвокатской этики. Небольшая часть этических норм содержится и в самом этом нормативном акте. Например, запрет адвокату принимать поручение в случае, если у него имеется самостоятельный интерес по предмету соглашения, запрет на дачу публичных заявлений о доказанности вины доверителя или запрет на отказ от принятой на себя защиты. Однако основной массив этических правил содержится именно в дополнительных источниках, а именно - в корпоративных актах и обычаях.

Корпоративные акты поверенного права. Корпоративные акты – это формально определенный источник права. Можно выделить два вида корпоративных актов адвокатского сообщества. Первым являются решения адвокатской палаты Российской Федерации. Согласно Закону «Об адвокатуре», Всероссийский съезд адвокатов принимает кодекс профессиональной этики адвоката. Последний был принят в 2003 году. Таким образом, с позиции теории права государство делегировало свои полномочия по правотворчеству самой адвокатской корпорации, а последняя наделена правом принимать для себя этические нормы, которые автоматически приобретают правовой характер.

Ко второму виду корпоративных актов поверенного права можно отнести решения адвокатских палат субъектов Российской Федерации, которые сами достаточно активно ведут правотворческую деятельность. Например, издают акты, определяющие порядок оказания юридической помощи адвокатами по назначению. Адвокат, внесенный в реестр этого субъекта Российской Федерации, обязан подчиняться корпоративным нормам своей адвокатской палаты. В случае их неисполнения Закон «Об адвокатуре» предусматривает санкцию - прекращение статуса адвоката в связи с «неисполнением решений органов адвокатской палаты».

В науке существуют некоторые разночтения относительно того, могут ли корпоративные акты содержать в себе нормы, устанавливающие юридическую ответственность. Что, к примеру, должен делать суд, если к нему с жалобой обратиться бывший адвокат, которого лишили его статуса вследствие нарушения норм адвокатской этики, установленной самими же адвокатами? Для уяснения вопроса разложим на составные элементы правовую норму лишающей адвоката его статуса за неисполнение этических норм. Гипотеза - совершение адвокатом поступка умаляющего авторитет адвокатуры п.5 ч.1 ст.17 Закона Об адвокатуре. Диспозиция - адвокат не вправе навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката. Санкция - статус адвоката прекращается ч.1 ст.17 Закона «Об адвокатуре». Как мы видим, юридическая ответственность в нашем случае устанавливается все же нормативным актом.

Обычаи. Обычай является формально неопределенным источником права. После формального санкционирования государством обычай становится правым. Обычай - это источник права содержащий в себе правовые нормы или не получившие формального закрепления в законодательстве или применяемые в случае грубого нарушения законодательством иных социальных норм. В начале прошлого века российский правовед Трубецкой Е.Н. отмечал: «Если считать юридическими только те обычаи, которые признаются государственною властью, то придется прийти к тому заключению, что ранее образования государства право вообще не существовало - заключение, с которым не согласится ни один образованный юрист».

Сфера действия поверенного права так обширна, что все нормы ее составляющие не могут быть формально закреплены ни в нормативных, ни даже в корпоративных актах. Особенно это относится к нормам адвокатской этики. Сам термин «этика» происходит от греческого ethos - обычай, нравственный характер. Часть норм, регулирующих этическое поведение адвокатов, содержатся именно в обычаях. Можно выделить несколько причин возникновения ситуаций, при которых правоприменитель, находясь в российской правовой системе (доминирующим источником здесь является нормативно-правовой акт), вынужден обращаться к обычаю.

Заполнение правового вакуума. Для нормального функционирования адвокатской деятельности требуется значительный объем регуляторов поверенных отношений. Нормативно-правовые акты не могут справиться с этой задачей. Причина заключается в их подверженности инфляции. Любое законодательство по объему закрепленных в нем норм имеет свою верхнюю границу. Превышение этой границы не дает правоприменителю возможности не только использовать, но даже ознакомится со всем этим массивом законов и подзаконных актов. В результате они просто игнорируются, а в случае ненужности обычной нормы она просто «забывается».

Постоянно ускоряющийся научно-технический прогресс так динамично изменяет поверенные отношения, что успеть их урегулировать может только обычай. В качестве примера можно привести ситуацию, связанную с глобальной сетью Интернет и возникшие в связи с этим необходимость урегулировать вопросы адвокатской рекламы. Появление в этой системе такого негативного явления, как спам, было взято некоторыми недобросовестными адвокатами как метод рекламы своей деятельности. Естественно, что оперативно отреагировать на это явление может только обычай.

Этические правила не могут быть одинаковыми для адвокатов различных регионов России. По объективным причинам, этические требования - например, для московского адвоката или адвоката города Урюпинска - могут несколько отличатся. Эти различные требования и могут учитывать обычаи регионов России.

Так что же дает формальное основание считать обычай источником поверенного права? Статья 17 Закона «Об адвокатуре» содержит в себе положение, согласно которому статус адвоката прекращается в случае совершения поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры. В статье нет ссылки на этический кодекс адвоката, который является корпоративным актом. Значит, сами понятия «честь адвоката», «достоинство адвоката», «авторитет адвокатуры» раскрываются не только в корпоративных актах, но и в обычаях.

Одной из трудностей применения обычных норм является их формальная неопределенность. Правоприменителю порой трудно вычленить эти нормы из массы социальных правил. Методами фиксации обычных норм поверенного права является изучение дисциплинарной практики квалификационных комиссий. На этом правоприменительном органе лежит обязанность выявления содержания этических правил в процессе рассмотрения жалоб на адвокатов. Приведем пример использования в практике адвокатского сообщества обычных норм поверенного права. Адвокат Н. получал информацию о поступлении уголовных дел в районный суд и направлял клиентам письма с просьбой явиться к нему в юридическую консультацию «для решения вопросов обеспечения защиты в уголовном процессе». Извещения суда об обеспечении защиты по таким уголовным делам в юридическую консультацию не поступали. Письма, направленные адвокатом Н. клиентам, были датированы более ранним числом, чем указанная на извещениях суда дата. Были сделаны выводы, что подобные действия со стороны адвоката Н. являются недопустимыми, нарушают основные правила адвокатской этики, и было принято решение об исключении адвоката Н. из адвокатского сообщества. Квалификационная комиссия, рассматривая жалобу, выявила обычную норму, а затем применила ее к конкретному правоотношению.

Правила адвокатской вежливости – элемент внеправового регулирования поверенных отношений. Применительно к правилам общения между адвокатами можно выделить сферу отношений, которые не регулируются адвокатской этикой (которая закреплена в поверенном законодательстве и нетрадиционных источниках поверенного права), но входят в предмет регулирования так называемых правил адвокатской вежливости.

Эти правила содержаться в так называемом внеправовом обычае. Нормы адвокатской вежливости не являются правовыми нормами, но являются частью вспомогательного механизма корпоративного регулирования. Адвоката, не соблюдающего нормы адвокатской вежливости можно назвать адвокатом-невежей.

Прецеденты. В поверенном праве можно выделить три вида прецедентов: судебный, административный и прецеденты, созданные самой адвокатской корпорацией. Хотя формально судебные прецеденты не являются источниками Российского права, все же ряд норм поверенного права находится именно в решениях судов. Особую роль здесь занимают постановления Конституционного суда РФ. В качестве примера можно привести дело «Б.В. Антипов, Р.Л. Гитис и С.В. Абрамов против России». По результатам арбитражной практики было издано информационное Письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг». В своих решениях Верховный Суд РФ довольно часто обращается к вопросам поверенного права.

К административным прецедентам относят акты государственных органов, содержащих в себе правовые нормы, но не являющихся нормативно-правовыми актами. Эти акты принимаются в ходе обобщения административной практики. Так, кураторство над адвокатской деятельностью поручено Министерству юстиции. Последнее, производя надзор над адвокатским сообществом, издает информационные письма. Например, «О практике территориальных органов Минюста России по выявлению и пресечению нарушений законодательства при регистрации адвокатских образований, изготовлении и использовании ими печатей, бланков, вывесок и иной атрибутики». Это письмо и является административным прецедентом как обобщение административной практики Министерства юстиции.

Согласно закону, адвокатура действует на основе принципа самоуправления. Поэтому, прецеденты органов адвокатского самоуправления и будут являться источником поверенного права. Большое количество прецедентов в этой связи создается в ходе дисциплинарной практики квалификационных комиссий.

Особенности прецедентов органов адвокатского самоуправления заключаются в том, что решения по схожим ситуациям в различных органах адвокатского самоуправления может быть различным. Так согласно прецеденту № 99 Совета адвокатской палаты г. Москвы, адвокатам, при наличии определенных условий разрешили давать показания против своего клиента. В адвокатских палатах других субъектов РФ подобных условий не существует. Для устранения подобных прецедентных коллизий на Федеральную палату адвокатов Российской Федерации возложена обязанность по обобщению правоприменительной практики по наложению дисциплинарных взысканий на адвокатов различных субъектов Российской Федерации.

Применение в поверенных правоотношениях, пока называемых дополнительными источниками права, обогатит не только правоприменительную практику, но и саму науку.

Заключение

Роль и влияние адвокатуры трудно переоценить. Исторический опыт свидетельствует о значимости и влиянии адвокатуры на протяжении всей истории адвокатуры.

Адвокатура является важнейшим институтом правовой системы современного государства, призванным обеспечить гражданам и юридическим лицам квалифицированную и независимую от государства защиту прав, свобод и законных интересов. Адвокатура представляет собой достаточно сложную социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, особенностям правового и этического регулирования.

Новый Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (вступил в юридическую силу с 02.07.02.) позволил осуществить коренную перестройку российской адвокатуры в соответствии с задачами и целями правового демократического государства и формирования гражданского общества.

Благодаря новому закону обеспечены организационное единство адвокатуры возможность ее функционирования на единых профессиональных и этических стандартах. И, что самое главное, закон гарантирует адвокатам и адвокатуре в целом независимость и самоуправляемость, что является гарантией получения российскими гражданами квалифицированной защиты своих прав и свобод.

В данной работе была предпринята попытка рассмотреть основные источники поверенного права. Адвокатская деятельность в самых различных ее формах и направлениях подчинена не только нормам права, преимущественно процессуального, но во многом регулируется традициями, обычаями, принятыми в адвокатском сообществе, основанными на опыте многих поколений российских адвокатов.

Список использованной литературы

Адвокатская деятельность: учебно-методическое пособие / под общ. ред. канд. юрид. наук В.Н. Буробина. - М.: Изд-во МНЭПУ, 2001.

Адвокатура в России: учебник / под ред. проф. Л.А. Демидовой, В.И. Сергеева. М.: Юстицинформ, 2004.

Анисимов А.П., Мельниченко Р.Г. Судебный прецедент: от теории к практике // Российский судья. - №3. - 2009. - с. 6-10.

Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации: учебник для юридических вузов и факультетов. – М., 1998.

Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: учеб. пособие – М., 1995.

Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. – М.: Юристъ, 1997.

Боботов С.В. Правосудие во Франции: учеб. пособие. – М.: Институт государства и права РАН, 1994.

Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России: учеб. пособие. - М.: Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова. - 2000.

Венгеров А.Б. Теория государства и права: учебник для юридических вузов. – М., 1998.

Воеводин Л.Д. Юридический статус личности в России: учебное пособие. – М., 1997.

Гражданский процесс: учебник / под ред. М.С. Шакарян. – М., 1993.

Дождев Д.В. Римское частное право: учебник для вузов / под ред. чл.-кор. РАН проф. В.С. Нерсесянца. – М., 1997.

Кучерена А. Конституционно-правовое регулирование права на квалифицированную юридическую помощь // Право и жизнь. - 2002. - №50.

Международное право: учебник / под ред. Г.И. Тункина. - М., 1994.

Мельниченко Р.Г. Конституция РФ как основной источник права на юридическую помощь. Конституция Российской Федерации и современное законодательство: проблемы реализации и тенденции развития (К 10-летию Конституции России): под ред. А.И. Демидова, В.Т. Кабышева. - Саратов, 2003. - Ч. 1.

Мельниченко Р.Г. Корпоративные акты и обычай как источник поверенного права // Новая правовая мысль. - № 3. - 2004.

Мельниченко Р.Г. Международные источники поверенного права // Влияние международного права на национальное законодательство: Материалы заседания Международной школы-практикума молодых ученых-юристов 24-26 мая 2007 года. – М., 2007. С. 399-404.

Мельниченко Р.Г. Право на юридическую помощь: конституционные аспекты: монография. - Волгоград: Изд-во ВАГС, 2003. - 200 с.

Новые конституции стран СНГ и Балтии: сборник документов. Вып. 2.- М., 1997.

Общая теория права и государства: учебник / под ред. В.В. Лазарева. – М., 1994.

Правовые системы стран мира: энциклопедический справочник / отв. ред. д-р юрид. наук, проф. А.Я. Сухарев. – М., – 2000.

Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: справочник. – М., 1993.

Сборник стандартов и норм Организации Объединенных Наций в области предупреждения преступности и уголовного правосудия. - Организация Объединенных Наций, Нью-Йорк, 1992.

Сотов П.В., Каменецкий Р.А. Адвокатура и нотариат: учебно-практическое пособие. - М.: Проспект, 1999.

Чельцов-Бебутов М.А. Курс уголовно-процессуального права. – СПб., 1998.

__________________________________________

Другие отзывы Мельниченко Р.Г. > > >

в начало